范文中国网后台-模板-公共模板变量-头部模板-自定义右侧文字

首页 > 教案下载 / 正文

行政诉讼案例

2017-04-19 15:58:28 教案下载 0 评论
行政法与行政诉讼法案例

《行政法概论》期末复习——案例分析 案例一

八马电子有限公司涉嫌售卖假冒伪劣产品,某市工商局决定由工作人员王强、黎明负责调查处理。王强和黎明在调查取证确定该公司违法事实后,预备对该公司作出责令停业整顿一个月的行政处罚。工商局告知该公司有权要求听证,七日后该公司未提出听证要求。某工商局在听证会举行前提前三天通知该公司参加听证会,该公司参加了听证会。会上,公司代表提出本案涉及商业秘密,要求不公开进行,主持人黎明不予理睬。听证会上,听证主持人黎明当场作出责令停业整顿一个月的处罚决定,并向电子公司收取了三百元的听证费用。 问题:试分析从程序上看,工商局的行为有哪些违法之处?

答:从程序上看,工商局的行为违法之处在于:

(1)八马公司没有要求听证工商局就举行听证,不符合法律要求; (2)工商局提前三天通知该公司参加听证会不符合法律要求; (3)涉及商业秘密的听证公开进行,不符合法律要求;

(4)本案听证主持人和调查人员为同一人,不符合法律要求; (5)听证会当场作出处罚决定,不符合法律要求;

案例二

张某,女,36岁,蓝永县百货公司下岗职工,住县城关镇,在该县东门开办了蓝山礼品渔具门市部。2008年9月12日下午,张某由于有急事,忘记锁上店门就匆匆离开门市部。当天深夜,门市部被盗。小偷行窃时,惊动了门市部对面好运来客栈的店主和旅客。他们立即向县公安局110指挥中心报案,但接到报警的值班人员拒不处理。40多分钟后,小偷打开店门,将所盗物品装上摩托车拉走。被盗货物价值25000元,被毁坏物品折价500元,共计25500元。事后,张某多次交涉,要求县公安局赔偿损失,但公安局一直推拖不赔。张某遂起诉到法院,请求法院根据《国家赔偿法》的有关规定,责令县公安局赔偿其全部损失。 问题:

(1)本案中,公安机关的行为性质?

(2)行政赔偿程序上有何特点?本案是否有所体现? (3)本案中,谁应当对张某损失承担责任?为什么? 答:(1)本案中,公安机关的行为性质是违法不作为。 《中华人民共和国人民警察法》第二条规定:“人民警察的任务是维护国家安全,维护社会治安秩序,保护公民的人身安全、人身自由和合法财产,保护公共财产,预防、制止和惩治违法犯罪活动。”第二十一条规定:“人民警察遇到公民人身、财产安全受到侵犯或者处于其他危难情形,应当立即救助;对公民提出解决纠纷的要求,应当给予帮助;对公民的报警案件,应当及时查处。”

《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定:“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。” 依法及时查处危害社会治安的各种违法犯罪活动,保护公民的合法财产,是公安机关的法律职责。被告卢氏县公安局在本案中,两次接到群众报警后,都没有按规定立即派出人员到现场对正在发生的盗窃犯罪进行查处,不履行应该履行的法律职责,其不作为的行为是违法的,该不作为行为相对原告尹琛琰的财产安全来说,是具体的行政行为,且与门市部的货物因盗窃犯罪而损失在法律上存在因果关系。因此,张某有权向蓝永县公安局主张赔偿。

(2)行政赔偿程序上有行政先行处理的特点。本案亦有所体现。 我国《国家赔偿法》第9条第2款规定:“赔偿请求人应当先向赔偿义务机关提出,也可以在申请行政复议和行政诉讼时一并提出。” 《国家赔偿法》第13条规定:“赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内依照本法第四章的规定给予赔偿;逾期不予赔偿或者赔偿请求人对赔偿数额有异议的,赔偿请求人可以自期间届满之日起三个月内向人民法院提起诉讼。”

本案原告张某在门市部被盗窃案发后,向被告蓝永县公安局提交了书面申诉材料,要求给予赔偿,符合法律规定的申请国家赔偿程序。蓝永县公安局在国家赔偿法规定的两个月的期间内没有任何意见答复张某,张某以蓝永县公安局逾期不受理为由提起行政诉讼,符合行政诉讼的受理程序。

(3)本案中,蓝永县公安局应当对张某损失承担责任。 《中华人民共和国国家赔偿法》第7条规定:“行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,该行政机关为赔偿义务机关。”

蓝永县公安局没有及时依法履行查处犯罪活动的职责,使张某有可能避免的财产损失没能得以避免,故应对盗窃犯罪造成的财产损失承担相应的赔偿责任。

案例三

2008年3月,广粤省小圳市市民张某向市公安局车辆管理所申请办理驾驶执照考试被拒。被拒原因是张某没有提交驾校培训记录,车辆管理所的依据是2000年,广粤省公安厅、交通厅联合下发的《关于进一步加强机动车驾驶人培训、考试工作的通知》(越公、通字【2000】867号),该文件规定:“自2001年1月1日起,除部队驾驶证或者境外驾驶证换领机动车驾驶证外,其他初次申请驾驶证或者增加准驾车型的,必须持驾校出具的《驾驶培训记录》方可预约考试。”同年5月,张某向该市蛇城区法院提起行政诉讼。 问题:

(1)越公、通字【2000】867号文件性质?

(2)本案中,张某申请驾照被拒所涉及到的行政法律关系主体是谁? (3)本案中,小圳市车辆管理所行使行政职权性质? (4)谈谈你对本案的看法。 答:(1)越公、通字【2000】867号文件是抽象行政行为中的其他规范性文件。

(2)本案中,张某申请驾照被拒所涉及到的行政法律关系主体是张某和广粤省小圳市公安局车辆管理所

(3)本案中,小圳市车辆管理所行使行政职权性质是行政许可权。 (4)谈谈你对本案的看法。

广粤省公安厅、交通厅联合下发的《关于进一步加强机动车驾驶人培训、考试工作的通知》不属于行政立法,只是抽象行政行为中的其他规范性文件而已。其他规范性文件无权增设行政许可条件。车辆管理所依据错误的法律规范性文件作出的行政许可决定不合法。

案例四

2010年12月,闵某当选某县某镇李楼村民委员会主任。3个月后,闵某被镇党委、镇政府免去职务。闵某不服,诉至法院。 相关所有法律:

《中华人民共和国村民委员会组织法》

第二条 村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织,实行民

主选举、民主决策、民主管理、民主监督。

第四条 乡、民族乡、镇的人民政府对村民委员会的工作给予指导、支持和帮助,但是不得干预依法属于村民自治范围内的事项。

第十一条 村民委员会主任、副主任和委员,由村民直接选举产生。任何组织或者个人不得指定、委派或者撤换村民委员会成员。 问题:

(1)本案中,引发争议的行政行为性质? (2)本案中涉及到的行政法律关系主体?

(3)本案中,镇政府行为是否合法有效?为什么? 答:(1)本案中,引发争议的镇政府免去闵某村民委员会主任的行为是具体行政行为,该具体行政行为超越了权限。

(2)本案中涉及到的行政法律关系主体是闵某和镇政府。 (3)本案中,镇政府行为无效。

因为《中华人民共和国村民委员会组织法》第11条规定:村民委员会主任、副主任和委员,由村民直接选举产生。任何组织或者个人不得指定、委派或者撤换村民委员会成员。

第4条规定;乡、民族乡、镇的人民政府对村民委员会的工作给予指导、支持和帮助,但是不得干预依法属于村民自治范围内的事项。镇政府免去闵某村民委员会主任的行为超越了权限,故无效。

案例五

2006年9月,河东省大河市麦城区贾庄镇要求收割高梁的农户先办理“砍伐证”、“准运证”。贾政[2006]567号文《贾庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知》明确规定,“严禁焚烧秸秆,实施秸秆还田。秋作物秸秆禁烧率必须达到100%”、“谁砍罚谁,谁烧罚谁”、“农户承包地砍伐或焚烧秸秆1亩以下的对该农户罚款1000元,超过1亩的每亩罚款5000元。”文件的颁布日期是2006年9月3日。文件说,对确因养殖、青贮等需要,农户要求砍伐的应先报镇“三秋”秸秆禁烧指挥部同意,按要求办理相关手续后经批准方可砍伐,“否则按违反秸秆禁烧规定,依法进行严肃处理。”文件说,对确因养殖、青贮等需要,农户要求砍伐的应先报镇“三秋”秸秆禁烧指挥部同意,按要求办理相关手续后经批准方可砍伐,“否则按违反秸秆禁烧规定,依法进行严肃处理”。

农民李某因未经批准砍伐高粱秸秆回家喂猪被镇政府罚款1000元。 问题: (1)《贾庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知》属于抽象行政行为还是具体行政行为? (2)《贾庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知》是否合法?为什么? (3)镇政府对李某的处罚是否合法?为什么

(4)李某不服镇政府处罚决定如何寻求行政法上的救济? 答:(1)《贾庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知》属于抽象行政行为。 (2)《贾庄镇关于加强秋季秸秆禁烧工作的紧急通知》不合法。

《行政许可法》第十七条规定省级人民政府以下的行政机关或者其内部机构不能通过发文件的方式设定行政许可。

贾庄镇政府无权限设定行政许可,无权发文规定砍伐秸秆要办手续并收取押金,更无权规定焚烧秸秆要受处罚。

(3)镇政府对李某的处罚不合法。因为镇政府对李某处罚所依据的《贾庄镇关于加强秋季秸

秆禁烧工作的紧急通知》不合法。

(4)李某不服镇政府处罚决定,可向麦城区政府提起行政复议或以镇政府为被告向麦城区人民法院提起行政诉讼。

案例六

某市属于旅游风景区。每年旅游旺季,该市的宾馆、旅店供不应求。为解决这一矛盾,市政府鼓励市民开办家庭旅社。市民张某为此开设了家庭旅社。张某已申办好了工商经营登记和税务登记,遂向公安机关申办《治安许可证》。该公安局的分管领导林副局长已口头答应过几天给张某发《治安许可证》。但过了几天以后,该分管副局长休假,另一副局长康某对此作了审批:拒绝给张某颁发《治安许可证》;理由是:经实地检查,发现该家庭旅社未达到最低的治安标准。为此,该公安局把这一决定正式通知给张某。 张某得知该审批结论后,向上级公安机关申请复议,认为:(1)认为该家庭旅社已达到治安标准,公安机关检查不实;(2)该事项根据该公安局的内部分工,属于林副局长分管,另外副局长做出这一决定是一种越权行为,越权行为应当无效。 问题:

(1)本案中行政法律关系的主体是谁?

(2)康副局长的审批是否属于行政法上的越权行为?为什么? (3)你觉得上级公安机关应当审查什么? 答:(1)本案中行政法律关系的主体是某市公安局和张某。 (2)康副局长的审批不属于行政法上的越权行为。 在本案中,针对是否颁发《治安许可证》,不论是林副局长做出决定,还是康副局长做出决定,这都属内部工作上的分工问题,不具有行政法上的意义,不构成行政法意义上的越权问题。从行政法意义上说,只有等公安机关对外做出决定以后,才意味着行政主体实施了某一行政职权;只要公安机关没有超越这一职权的权限,那就不存在越权问题。 根据本案的具体情形,最初林副局长答应给张某颁发《治安许可证》,但没有正式发证。这说明,那时作为行政主体的公安机关尚未做出具体行政行为。康某副局长正式对张某的有关颁发《治安许可证》的申请做出(否定性的)审批,并以公安局的名义通知了张某本人(不予行政许可的决定书送达当事人),这时才意味着公安机关对外正式做出了具体行政行为。在这一案件中,公安机关仅仅做出过一个行为,而不是两个行为;而这个行为就是公安机关拒绝给张某颁发《治安许可证》的行为,而不是指张某所指控的“越权行为”。前一个行为的性质是不属于行政法律制度意义上的越权行为,因而张某对公安机关行政行为“越权”的指控也是没有任何法律依据的。

(3)上级公安机关应当审查张某家庭旅社是否已达到治安标准。

行政法与行政诉讼案例

(一)惠州市辖下龙门县化工厂未经批准擅自向本县一河流内设置排污口,排放大量工业废水,造成严重环境污染,县环保局责令化工厂迅速纠正违法行为,并报经市环保局批准,对该化工厂处以9万元的罚款;县化工厂认为,省政府颁布的《防治水污染条例》规定:“县人民政府环境保护行政管理部门决定的罚款以不超过1万元为限;超过1万元的,应当报上一级环境保护行政主管部门批准”。而县环保局却对化工厂处以9万元的处罚,明显违法,欲申请行政复议。

  问题:龙门县化工厂可以向哪些机关申请复议?

  1.本案的行政复议机关是龙门县人民政府或县环保局的上一级部门机关即惠州市环保局;

  2.根据《行政复议法》第12条规定,对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服,可选择向本级人民政府或上一级别主管部门申请复议。

  (二)A县发生旱灾,从外地运到一批救灾物资,该县B乡民政所委托各村发放救灾物资,C村在发放救灾物资时把李某遗漏,李某不服想提起行政诉讼。

  问题:李某应以谁为被告?为什么?

  1.李某应以乡政府为被告,因乡政府是具体行政行为的实际实施者,C村只是被委托的组织;

  2.根据《行政诉讼法》的规定,对被委托的组织作出具体行政行为不服提起行政诉讼的,以委托的行政机关为被告。

  (三)青年朱某在街上行走时,被警察王某截住带至公安派出所,原因系王某随行的卖淫女田某指认朱某为嫖客;其间该警察多次殴打朱某,致使其被迫承认自己有嫖娼行为;警察王某及该派出所未作任何调查取证;遂将朱某行政拘留;后在有关督促、调查下,证明朱某确系无辜。

  1.警察王某的行为是否违反了行政程序?

  答:是;因其对朱某进行非法殴打,且在未作任何取证的情况下,将朱某行政拘留,违反《中华人民共和国行政处罚法》;

  2.哪种规范性法律文件可以设定行政拘留处罚?其直接法律依据是什么?

  答:法律;即全国人大及其常委会制定的规范性文件可以设定行政拘留处罚;

  3.朱某如何保护自己的合法权益?

  答:朱某可以提出行政赔偿要求,提起行政赔偿诉讼;

  (四)在2003年10月15日,A县政府根据《发展A县经济的实施规划》,以红头文件形式作出了一项《关于对A县几家工业企业进行调整的措施》的决定,其中决定将属于集体所有制的A县机床附件厂与属于国有企业的A县机械厂合并为A县机械总厂;A县机床附件厂不服县政府的这一决定,认为合并决定实现未征得他们的同意,侵犯了企业的自营

自主权,遂向A县法院提起行政诉讼,A县政府有关领导得知这一情况后立即告诉县法院,这一合并决定是为了改革和发展A县经济、解决县机械厂的经济困难作出的,县机床附件厂应当顾全大局,服从县政府的决定,同时,县政府要求县法院应与县政府态度一致,维持县政府的改革措施,对县机床附件厂的起诉不予以受理。

  问题:

  1.A县法院是否有权受理此案,并说明理由?

  答:A县法院有权受理此案,因为A县政府的红头文件面向企业的对象特定,是具体行政行为,且该具体行政行为侵犯了企业县机床附件厂经营自主权,属于行政诉讼受案范围。

  2.A县法院是否必须服从县政府的意见,并说明理由?

  答:A县法院无须服从县政府的意见,以为作为国家审判机关的县法院,独立行使行政案件审判权,不受行政机关、其他组织及公民的干涉。

  (五)某日,村民姚夏在下棋过程中与本村村长朱窘发生口角;姚把村长摔倒在地,朱的家属将朱送至医院治疗,同时向辖区公安派出所报案;派出所所长噜苏派干警将姚夏戴上手铐押到派出所,并押在该派出所私设的“留置室”内,两天后,派出所作了两条处理决定:第一,姚夏赔偿朱医药费560元;第二,在该镇集市贸易中午12时许,姚夏将朱用班车送回家;姚夏对此处理决定不服,并提出派出所的关押是违法的,他将向人民法院起诉,派出所噜苏听后此言,要给姚夏一些“教训”;姚夏祈求三名干警饶命不成后,便借空跳入派出所院子的水井中,打捞后,经抢救无效死亡,后来,该三名干警被追究刑事责任。姚夏的配偶李霞多次向县公安机关提出行政赔偿要求,县公安机关以——三名干警都被追究刑事责任,此案应刑事附带民事赔偿为由拒绝承担行政赔偿责任。

  问题:本案中公安机关应否承担姚夏死亡的行政赔偿责任?为什么?

  1.本案中公安机关应承担姚夏死亡的行政赔偿责任;理由是:

  1)根据《国家赔偿法》规定的行政赔偿责任的行为范围是:执行职务过程中的具体行政行为和事实行政,这是前提。

  2)派出所限制姚夏的人身自由并对姚夏施行暴力的行为是客观事实,很清楚;3)派出所的上述行为尽管是由个别干警所为,但是是在执行职务过程中的与行使职权有关的行为(殴打等),而不属于与职务无关的个人行为。

  4)派出所干警限制姚夏人身自由以及后来的殴打行为是造成姚夏死亡的法律原因,而且是明显违法的执行职务行为;5)三名干警被追究刑事责任,并不能取消或取代公安机关的行政赔偿责任,因为刑事责任

在此是个人责任,而行政赔偿责任则是公安机关的责任。

  (六)朱某于2002年11月被县人民代表大会决定任命为县教育局局长。2003年4月县委召开常委会议,决定免去朱某县教育局支部书记和教育局局长的职务。朱某对县委常委会议决定不服,欲诉诸法律解决。

  问题:

  1)朱某与县教育局、县委之间是否属于行政法律关系?为什么?

  A:朱某与县教育局之间是行政关系,归行政法调整,因而属于行政法律关系;B:理由:县教育局属于行政机关,朱某所担任之职属于行政职务,与县教育局之间形成了行政职务关系。

  2)朱某与县委之间的问题能否适用行政法解决?为什么?

  A:朱某与县委之间不是行政关系,不归行政法调整,因而不属于行政法律关系;B:理由:县委既非行政机关,也非法律、法规授权组织,不是行政主体,双方之间不存在国家行为职务关系。

  3)朱某与县委之间问题不能适用行政法予以解决的理由在于:

  A:县委常委会免去朱某支部书记职务,属于党内职务任免关系,不受行政法调整范围;B:由于县委不具有行政主体资格和地位,其免去朱某教育局局长之决定不是行政行为,既不具有行政效力,也不受行政法支配。

(七)在1991年6月,某区公安分局大江路派出所以“造谣惑众,煽动呵事”为由,对张某实施罚款200元的行政处罚。根据《公安派出所条例》规定,公安派出所是县级公安局和城区公安分局设立的派出机构,代表县级公安机关行使职权和履行职责;根据《治安管理处罚条例》,县级公安局和城区公安分局是治安管理处罚的实施机关,但公安派出所可以实施警告、50元以下罚款的治安管理处罚权。

  问题:

  1)该公安派出所是否具有行政主体资格?为什么?

  A:该公安派出所具有行政主体资格;B:理由:公安派出所作为公安机关派出机构,其行政主体资格的取得应经法律、法规授权。《治安管理处罚条例》属于法律,并明确授权公安派出所行使警告、50元以下罚款的治安处罚权。

  2)该公安派出所实施的治安处罚行为属于越权违法还是主体资格违法?为什么?

  A:属于越权违法;B:理由:

  其一:主体资格违法是指不具有行政主体资格而实施的行为;而越权违法是指已具备行政主体资格前提下实施了超越其法定权限的行为;其二:该公安派出所已通过法律授权取得行政主体资格,但其实施的200元罚款已超过了其法定权限。

  (八)在1997年2月,某县道德乡人民政府批给马道村村民王某宅基地0.5亩。同年4月,王某在此

宅基地上建起正房四间。此后几年间,王某未经批准,不断扩占集体土地,并相继建起猪圈、厢房、门楼、院墙等违章建筑。2003年4月7日,道德乡人民根据该县县委的(2001)45号文件对王某的违章建筑做出“限2003年4月8日早8点前拆除;到期不拆,乡政府强制执行”的处罚决定。4月8日上午,道德乡政府组织人员去该村落实、督促有关工作时,见只有王某一人执行处罚决定,认为是消极抵抗乡政府决定的执行,便用铲车将违章建筑推倒。

  问题:道德乡人民政府的处罚行为及行政强制执行行为是否合法?为什么?

  1)该乡人民政府的处罚行为和行政强制执行行为均不合法。

  2)理由:

  A:处罚行为依据错误,该县县委(2001)45号文件不是法律规范文件,不能作为执法依据;B:乡政府做出拆除决定,没有法律、法规授权的职权来源依据,属越权违法行为;3)行政强制执行行为不符合法定条件:

  A:强制执行前提条件是当事人不履行法定义务,本案当事人不具有此种情形;B:认定当事人消极对抗缺乏事实证据和法律依据;C:乡政府无行政强制执行的法律或法规特别授权;D:要求当事人于第二天早8点以前拆除,属于客观上不可能;(十)某县一集体企业原本生产本制家具,县政府为了调整产业结构和发展林业生产,制定了有关支持、扶持林业生产的优惠措施,同时也发布了一些对木制家具生产企业的限制性措施,鼓励木制家具生产企业适度减少生产量,压缩生产规模或转产,等等。

  问题:

  1)县政府的以上措施是否属于行政指导?为什么?

  A:县政府有关支持、扶持林业生产的优惠措施,有关限制性措施以及鼓励性措施等都属于行政指导范畴。

  B:因为:

  其一,行政指导行为具有非强制性、引导性、限制性的特点;其二,本案中县政府的优惠措施、限制措施和鼓励措施都具有以上特点。

  2)县政府关于鼓励木制家具生产企业减少生产规模或转产的优惠措施,对该集体企业是否有强制性的直接法律结果?为什么?

  A:鼓励性措施对该集体企业不产生强制性、直接法律后果。

  B:因为:

  其一,这些措施虽有诱导性,但仍以被指导相对方同意为条件,不具有强制性;其二,这些措施不直接产生法律后果,不能直接约束该企业;

  (九)某高校学生李某,在考试中严重违纪被发现,学校因此对他做出了开除学籍的处理决定。但实际上李某一直没有离学校,仍与其他同学一样在学校学习,学校也同样收取李某的学费及其他同学须交的费用,而且每年给李

某注册。但到毕业时,学校以李某被学校开除为由,拒绝发给李某毕业证书及学士学位证书。李某不服,向主管教育机关提出复议,主管教育机关审理后维持了学校的决定。李某因此向人民法院提起行政诉讼。

  问题:

  (1)李某提起行政诉讼,应以谁为被告?为什么?

  1)李某起诉应以某高校为被告,诉其拒绝发证书的具体行政行为;2)因为高校是我国法律、法规授权颁发学位证书的特定行政主体,依法享有行政主体和权利和义务,是行政诉讼识格被告。

  3)本案虽经教育主管机关复议,但复议并未改变学校的决定,因此,依据行政诉讼法的有关规定,复议机关维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的机关是被告。

  (2)人民法院能否受理李某的行政诉讼请求?为什么?

  1)能受理;2)依据我国行政诉讼法第11条的规定,行政管理相对人认为行政主体颁发证照的具体行政行为侵犯其合法权益的可以依法提起诉讼。

  3)高校是我国法律、法规授权实施高等学历教育并代表国家颁发毕业证书和学位证书(学历资格证明)的行政主体,其行为性质具体行政行为。管理相对人对此种行为不服,可以提起行政诉讼,人民法院依法应予受理。

上一页

(十)司机田某驾车行至某县某镇时,遇到一妇女冯某请求搭车,田某表示同意。当日夜晚,田某驾驶的汽车被该县公安局巡逻人员拦住。因搭车妇女冯某过去曾有过卖淫行为被该县公安局查获,县公安局便认定,田某与冯某晚上同车行进,其行为构成了嫖娼、卖淫,故对田某处以罚款5 000元,对冯某处以罚款500元,田某不服,向市公安局申请行政复议,市公安局裁决维持县公安局的处罚裁决,田某仍不服,于是向法院提起诉讼。

  问题:

  (1)如果法院通知冯某参加诉讼,她将以何种资格参加诉讼?

  答:第三人。

  (2)如果田某不经复议直接向法院起诉,法院该如何处理?

  答:法院应在七日内作出不予受理的决定,并告知田某可以申请行政复议。

  (3)如果你是本案法官,应当如何判决?

  答:判决撤销罚款5 000元的行政处罚。

  (十一)原告刘某和其邻居李某因琐事争吵起来,继而互相扭打,二人都有轻微伤,但李某受伤稍重。县公安局在得到李某报案后,偏听偏信,即对刘某处以行政拘留15天的处罚,刘某不服,向市公安局(其所在地是东城区)申请复议。经复议,市公安局作出了将拘留15天改为拘留5天的复议裁决,刘某仍不服,准备向法院提起诉讼。

  问题:

  1)如果刘某提

起诉讼,应以谁为被告?为什么?

  答:应以市公安局为被告,因为作为复议机关的市公安局改变了县公安局的具体行政行为;2)如果刘某提起诉讼,应向哪个地方的法院起诉?为什么?

  答:应向东区人民法院起诉,因为东城区是作为被告的市公安局住所地。

  (十二)A县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑1年,刑满释放后,想在B县开办一家饭店,各项准备工作就绪后,当他向B县工商局申请营业执照时,B县工商局认为此人过去有劣迹,虽然刑满释放,尚需要继续教育,因而经请示市工商局同意后,明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服,欲向人民法院提起行政诉讼。

  问题:

  (1) 李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼?为什么?如果能提起行政诉讼,本案的被告是谁?

  1)可以提起行政诉讼;2)因为行政诉讼法第11条第1款第4项规定,认为申请符合法定条件,申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或不予答复的,可以提起行政诉讼。

  3)本案的被告是“市工商局”。

  (2)本案应由何级何地人民法院管辖?

  答:本案应由B县人民法院管辖;(3)如何评价县工商局拒绝颁发营业执照的行为?

  答:县工商局拒绝颁发营业执照的行为属违法行政行为。

  (十三)某居民区共有居民480户,2003年共发生入室盗窃案30余起。2004年1月20日县公安局决定向每户居民征收治安费100元,由居委会代收。因绝大部分不服县公安局的决定,遂委托居委会主任于2004年3月5日向市公安局申请行政复议。经复议,市公安局将县公安局的决定改为治安费安每月每人1元的标准收取。之后仍有350户居民不服复议决定,欲向人民法院提起行政诉讼,其他居民认为掏点钱保平安也值得,居委会主任考虑同公安局的关系,不再出面。

  问题:(1)上述复议申请是否超过复议期限?为什么?

  1)不超过;2)根据《行政复议法》规定,申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出之日起“六十日内。”

  (2)如何确定本案的管辖法院?

  1)本案可以由县公安局所在地人民法院管辖,也可以由市公安局所在地人民法院管辖。

  2)根据《行政诉讼法》规定,行政案件由最初作出具体行政行为的性质能够机关所在地人民法院管辖,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

  (3)如何确定本案的当事人?人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决?

  1)原告为350户居民,被告为市公安局,第三人为余

下的130户居民。

  2)根据司法解释规定,人民法院对人数众多的当事人诉讼通过推选诉讼代表人方式进行。

(十四)某行政机关科长王某,出国考察返回大陆某海关例行检查时,被某海关查获黄色光盘若干,被某海关依法处以罚款200元,并没收全部光盘,后其所在单位给予王某记过处分。王某对此均不服。准备提起行政诉讼。

  问题:(1)王某能否提起行政诉讼,为什么?

  1)对海关的罚款可以提起行政诉讼,对其所在单位的处分不能提起行政诉讼;2)依据行政诉讼第11条,处罚款200元和没收光盘等行政处罚诉讼受案范围,依据行政诉讼法第12条,记过处分等内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。

  (2)如果能提起行政诉讼,本案被告是谁?由哪个人民法院管辖,为什么?

  1)本案被告是海关,由海关所在的市的中级人民法院管辖。

  2)依据行政诉讼法第14条第2款第1项规定,确认发明专利的案件,海关处理的案件一审由中级人民法院管辖。

  (十五)在2003年7月27日,西城烟草管理站按群众举报当场查获王某擅自收购的烟叶2352公斤,予以扣押。7月28日,烟草站对查获的烟叶分级过磅后收购,收购款为5826元。7月30日,烟草站交给王某自制的实物罚没收据一份。8月25日,又向王某送达处罚决定书,决定没收全部烟叶和收购款,并处罚款人民币5000元,落款为该烟草站。依据为《中华人民共和国烟草专卖法》第30条:“擅自收购烟叶的,又烟草专卖行政主管部门处以罚款,并按国家规定的价格收购违法收购的烟叶,数量巨大的没收违法收购的烟叶和违法所得。”《烟草专卖法实施条例》规定,数量巨大指擅自收购烟叶1000公斤以上。

  问题:

  (1)本案行政处罚的主体是否正确,为什么?

  1)本案中烟草站以自己名义作出行政处罚是错误的;2)因为,行政处罚必须由享有行政处罚权的行政主体实施;(2)请指出本案处罚程序的违法之处。

  1)先实施了没收烟叶的行政处罚行为,后制作送达处罚决定书;2)应当先出具省级财政部统一印制的实物罚没收据,而非自行制作的收据;3)作出处罚决定之前没有告知相对人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,没有告知相对人依法享有的陈述权、申辩权。

  (3)本案是否违反了一事不再罚的原则,为什么?

  1)本案没有违反一事不再罚的原则;2)一事不再罚的原则是指行政主体对违法行为人的同一违法行为,不得以同一事实和同一依据,给予两次以上罚款的行政处罚。

  3)本案的对同一当事人的同一违法行为

,给予没收非法财物、违法所得以及罚款的处罚,并不是给予两次以上罚款的行政处罚。

  (十六)龙泉乡人民政府委托龙泉乡派出所(系子陵县公安局在龙泉乡设立的派出机构)对缴纳“上缴”任务确有困难的贫困户王某施行行政拘留。拘留期间,王某于夜间翻墙逃离,被值班人员潭某发现,潭某速喊人开车追赶王某,潭某与同事李某、吴某在路上拦截王某,欲将王某抓回,王某反抗,吴某将王某抱住后,潭某气急,狠踢王某要害,致其死亡。王某之妻早死,有一母亲85岁,眼瞎耳聋,有一子,患痴呆症,对王某的拘留决定后被子陵县公安局确认违法。

  问题:

  (1)本案赔偿义务机关应当是谁?为什么?

  1)赔偿义务机关应当是龙泉乡人民政府;2)因为,本案中拘留王某的行政处罚实质上是由乡政府作出的,派出所是受委托实施的,受委托的组织在行使委托的行政职权时侵犯相对方合法权益造成损害的,委托的行政机关为行政赔偿义务机关。

  (2) 本案的行政赔偿请求人是谁?

  本案的行政赔偿请求人为王某之母及其子,为共同的行政赔偿请求人。

  (3)赔偿义务机关可否追偿?如果可以,应当向谁追偿?为什么?

  1)赔偿义务机关可以追偿;2)应当向潭某追偿,因潭某在行使职权过程中,对王某死亡之损害有重大过失。

  (十七)某日,李宾骑车横穿交通十字路口,险些造成交通事故,执勤民警因李宾违反交通规则依法给予罚款5元;李宾对自己的违章行为完全承认,也愿意缴纳5元罚款;但李宾发现该交警开出的罚款5元的收据是一张普通的“收款收据”,除有交警大队公章以外,并无任何财政部门制发的标记或印章。李宾以此“收款收据”不是正规罚款收据为由拒绝当场缴纳5元罚款。该交警解释说,2003年度统一使用的罚款收据现在还没有发到交警大队,先用交警队自己制发的“收款收据”替代,并强调说,这几天都是用此“收款收据”在开罚单。

  问题:李宾拒绝缴纳罚款的行为是否合法?理由是什么?

  1)李宾以罚款收据不符合规定为理由而拒绝缴纳罚款的行为是合法的,交警的解释于法无据。

  2)理由是:《行政处罚法》明确规定,行政机关工作人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省一级财政部门统一制发的罚款收据;而且,不出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款;本案中,交警开出的罚单无任何财政部门制发标记或印章,不符合法律规定,李宾拒绝理所当然。

  3)当场收缴罚款行为的强制性行为方式之一,就

是出具省级财政部门统一制发的罚款收据,否则,该收缴行为无效;法律赋予相对人拒绝的权利。据此,交警的行为因违反强制性而当然无效;拒绝缴纳罚款也是李宾行使法律赋予的权利。

  (十八)根据《中华人民共和国税收征收管理法》第20条规定,纳税人未按期限缴纳税款的,税务机关除责令限制补缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款“千分之二”的滞纳金。某公司滞纳税款5万元60天。税务机关查证核实后,依法做出如下决定:其一,限该公司在5日内缴纳全部滞纳税款5万元;其二,以60天滞纳税款日计,加收滞纳1万元;该公司不服,申请税务复议,复议机关维持了原决定第一项的内容,改变了第二项的内容,即改为加收滞纳金6000元。

  问题:

  (1)本案中有那些行政责任的具体形式?

  1)限期补缴滞纳之税款;2)加收滞纳金的行为,改变1万元为6000元的决定;(2)税务机关做出的加收1万元滞纳金的决定属于违法还是属于不当?为什么?

  1)税务机关做出的加收1万元滞纳金的行为属于违法行政行为,不属于不当行政;2)因为:

  其一,违法与不当的区别在于前者违反羁束性规定;而后者是在合法幅度的不合理行政;其二,法律规定滞纳金应为每日“千分之二”,属于羁束性规定,应为6000元;税务机关做出1万元决定,违反了该羁束性规定,应当属于违法无疑。

行政法与行政诉讼法案例

行政法

(1)

2004年10月20日,天津市工商局北辰分局市场科的工作人员张某、王某和天津市地税局北辰分局征收科的工作人员李某、赵某联合对某农贸市场进行执法大检查。李某、赵某发现E公司自2004年7月至2004年9月,偷漏税款达5000元,当场作出罚款5000元的处罚,并责令E公司补缴税款5000元。随后,张某、王某发现E公司经营假冒伪劣商品,当场作出罚款3000元、吊销营业执照的处罚。E公司的法定代表人钱某要求张某、王某举行听证,张某、王某告知钱某现在局里正在对办公楼进行翻新,没有地方举行听证,且E公司经营假冒伪劣商品的违法事实清楚,证据确凿,举行听证还是这个结果,拒绝举行听证。E公司不服,遂向天津市北辰区人民法院提起行政诉讼。

请问:

1)李某、赵某和张某、王某当场对E公司作出处罚是否合法?为什么?(2分)

(2)张某、王某拒绝E公司的法定代表人钱某的听证请求是否合法?为什么?(3分)

(3)张某、王某对E公司作出罚款3000元、吊销营业执照的处罚,是否违反《行政处罚法》关于“一事不再罚”的规定?为什么?(3分)

(4)E公司对上述行政处罚均不服,是否可以以天津市工商局北辰分局和天津市地税局北辰分局为共同被告, 向人民法院提起行政诉讼?为什么?(2分)

答案:(1)不合法。根据行政处罚法的规定,当场处罚程序适用于违法事实确凿并有法定依据,对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的案件,本案中两机关的执法人员当场对E公司作出较大数额的罚款、吊销执照的处罚显然违法。(2分)

(2)不合法。根据行政处罚法的规定,天津市工商局北辰分局在作出较大数额罚款、吊销执照的行政处罚决定之前,应当告知E公司有要求举行听证的权利;E公司要求听证的,其应当组织听证。(3分)

(3)不违反。《行政处罚法》规定的“一事不再罚”是指,对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。本案中,税务机关作出的行政处罚是针对E公司偷漏税款的行为,工商机关作出的行政处罚是针对E公司经营假冒伪劣商品的行为,前后作出的两个行政处罚不是针对E公司的同一个违法行为,故不违反《行政处罚法》关于“一事不再罚”的规定。(3分)

(4)不可以。根据行政诉讼法的规定,两个行政机关共同作出具体行政行为的,共同作出具体行政行为的行政机关为共同被告。本案中,天津市工商局北辰分局和天津市地税局北辰分局是分别针对E公司的不同违法行为作出处罚的,E公司对上述行政处罚均不服,只能分别提起行政诉讼。(2分)

(2)

2005年3月10日,某直辖市甲、乙、丙三名律师决定出资合伙成立“新津律师事务所”。2005年5月16日,甲、乙、丙三人向该市司法局口头申请成立律师事务所并提供了律师事务所章程、发起人名单、简历、身份证明、资金证明等有关申请材料。市司法局受理申请的工作人员李某见甲满头白发,特别提醒三人,根据该市政府规章的规定,设立合伙制律师事务所,发起人的年龄均不得超过60岁。甲告知李某,他们三人的年龄均不到60岁。于是,李某将一份市司法局专门设计的律师事务所设立申请书格式文本交给三人填写。三人填写完毕后,交给李某。李某当即受理了申请,并出具了书面的受理凭证。后市司法局指派工作人员张某对申请材料进行审查,张某发现三人提供的资金证明系伪造,但考虑到甲曾经当过自己的老师且对自己很好,于是隐瞒了真实情况,在法定期限内作出了准予设立律师事务所的决定并向甲、乙、丙三人颁发了《律师事务所执业证书》。2005年12月27日,市司法局发现资金证明系伪造。此间,甲、乙、丙三人已付办公场所租金2万元,装修费3万元。

请问:

(1)该市政府规章规定“设立合伙制律师事务所,发起人的年龄均不得超过60岁”的条件是否合法?为什么?(注:《律师法》未对发起人的年龄作出任何限制性规定)(2分)

(2)市司法局在作出是否准予甲、乙、丙三名律师设立律师事务所的决定之前,是否应当听取甲、乙、丙

三人的意见?为什么?(2分)

(3)《律师法》(2001年修正)第19条规定,申请设立律师事务所的,司法行政机关应当自收到申请之日起30日内作出是否颁发律师事务所执业证书的决定。请问,市司法局在作出律师事务所执业许可决定时,是否应当适用《律师法》的上述规定?为什么?(2分)

(4)2005年12月27日,市司法局发现资金证明系伪造后,是否应当撤销“新津律师事务所”的《律师事务所执业证书》?为什么? (2分)

(5)如果市司法局发现资金证明系伪造后,决定撤销“新津律师事务所”的《律师事务所执业证书》,是否需要赔偿甲、乙、丙三名律师的损失?为什么?(2分)

22222

(1)不合法。市政府规章可以在《律师法》设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定,但对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。(2分)

(2)应当听取甲、乙、丙三人的意见。公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可,享有陈述权、申辩权;(2分)

(3)应当适用《律师法》的上述规定。行政许可法规定,法律、法规对行政许可的审查期限另有规定的,依照其规定。(2分)

(4)应当。本案中甲、乙、丙三名律师是以欺骗这种不正当手段取得行政许可的,故应当予以撤销。(2分)

(5)不需要。因为甲、乙、丙三名律师违反诚实信用原则,是以欺骗手段取得行政许可的,其信赖不值得保护,故不予赔偿。(2分)

(3)

2004年8月,某地区行署为发展本地经济、保护本地区的烟酒业的发展作出一项规定,凡是外地生产的烟酒进入本地销售,必须取得销售地的县级工商行政机关的销售许可,未经许可擅自销售者,罚款3万元。F公司是该地区甲县的一家大百货商场,在未获得许可的情况下,销售外地区的名烟名酒,于是甲县人民政府对F公司处以罚款3万元。F公司对甲县人民政府作出的行政处罚不服,欲寻求法律救济。

请问:

(1)F公司若申请行政复议,应当向谁申请行政复议?(1分)

(2)F公司若申请行政复议,能否一并对地区行署的规定提出审查请求?为什么?(3分)

(3)F公司若申请行政复议,行政复议机关受理后应当作出何种行政复议决定?为什么?(3分)

(4)F公司对上述处罚不服,是否可以直接提起行政诉讼?为什么?(3分)

答案:(1)地区行署(1分)

(2)能够。根据行政复议法的规定,行政相对人认为行政机关的具体行政行为所依据的县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定(规章除外)不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请。(3分)

(3)撤销甲县人民政府作出的行政处罚的决定。因为,地区行署的规定违反上位法(《反不正当竞争法》、《行政许可法》等),是无效的。甲县人民政府根据地区行署的规定对F公司作出行政处罚,属于适用法律错误,故应予撤销。(3分)

(4)可以。对于此类处罚案件,法律、法规未规定行政复议是提起行政诉讼的必经程序,故F公司可以先申请复议,对复议不服的,再向人民法院提起诉讼;也可以直接向人民法院提起诉讼。(3分)

(4)

2004年8月27日晚,王某因交通问题与李某发生纠纷,后遭李某殴打。王某即向附近的北京市公安局朝阳分局安贞里派出所报警,该派出所民警立即赶赴现场,经初步调查,李某对殴打王某的事实予以认可。当日,安贞里派出所决定立案,并传唤李某接受讯问,李某在讯问中对殴打王某并致其受伤的事实供认不讳,并表示悔过,提出愿意赔偿王某的经济损失。次日,安贞里派出所民警又对王某进行了询问。2004年8月29,朝阳分局法医检验鉴定所对王某的伤情作出“王某所受损伤属于轻微伤”的鉴定。2004年9月9

日,安贞里派出所作出给予李某罚款50元的处罚,在向李某宣告后即将行政处罚决定书当场交付李某。同日,安贞里派出所将上述行政处罚决定书副本抄送王某。王某收到上述行政处罚决定书副本后,认为派出所对李某的处罚过轻,遂向有关行政机关申请行政复议。行政复议机关受理后,经审查认为安贞里派出所作出的行政处罚合法、适当,决定予以维持。王某仍不服,决定向人民法院提起行政诉讼,以保护自己的合法权益。

请问:

(1)王某对朝阳分局安贞里派出所作出的上述行政处罚决定不服,最迟应当在哪一天申请行政复议?为什么?(2分)

(2)王某申请行政复议时应当以谁为被申请人?行政复议机关应当是谁?(2分)

(3)王某应当以谁为被告向人民法院提起行政诉讼?为什么?(2分)

(4)王某应当向哪个法院提起行政诉讼?(1分)

(5)如果王某是一美籍华人,其是否可以其中国同学(非律师)委托代为诉讼?(1分)

(6)法院受理此案后,应当如何判决?为什么?(2分)

答案:(1)最迟应当在2004年11月8日申请行政复议。根据行政复议法的规定,行政相对人认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。(2分)

(2)王某申请行政复议时应当以北京市公安局朝阳分局安贞里派出所为被申请人。行政复议机关应当是北京市公安局朝阳分局或者北京市朝阳区人民政府。(2分)

(3)北京市公安局朝阳分局安贞里派出所。本案中行政复议机关作出的是维持决定,根据行政诉讼法的规定,经复议的案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告。(2分)

(4)北京市朝阳区人民法院(北京市公安局朝阳分局安贞里派出所所在地的基层人民法院)。(1分)

(5)可以。(1分)

(6)维持判决,理由是安贞里派出所作出的行政处罚证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的。或者变更判决,理由是安贞里派出所作出的行政处罚显失公正。或者判决驳回原告的诉讼请求,理由是安贞里派出所作出的行政处罚合法,但存在合理性问题。(2分)

(五)

某直辖市幸福肠衣厂是一家专门生产医用肠衣线的集体企业。2006年3月,该市市人民医院出现了3例产妇实施剖腹产手术后感染的事件。该市卫生局认为系该院使用幸福肠衣厂所生产的肠衣线所致,遂将手术所用的肠衣线送交有关部门检验、鉴定。经过检验并未得出送检的肠衣线系幸福肠衣厂所生产的结论,但是该市卫生局坚持认为产妇术后被感染的直接原因是市人民医院使用了幸福肠衣厂所生产的肠衣线,遂于2006年10月30日向该市所有医疗单位发出了第06100号通知,称“市人民医院3例产妇术后伤口长期没有愈合,经验证,手术所使用的肠衣线与幸福肠衣厂生产的肠衣线相似。为确保医疗质量,防止类似问题的发生,请各医疗单位暂停使用该厂生产的产品。”通知下发以后,该市所有医疗单位立即停止履行与幸福肠衣厂已签订的所有销售合同,致使幸福肠衣厂的产品滞销,工厂被迫停产。幸福肠衣厂现欲寻求法律救济。

问题:

(1)市卫生局的通知行为是否是具体行政行为?为什么?(3分)

(2)幸福肠衣厂如果对市卫生局的通知行为不服,可以通过哪些途径取得法律救济?其法律依据是什么?(3分)

(3)市卫生局的通知行为是否违法?为什么?(2分)

答案:(1)属于具体行政行为。因为该通知实际上对幸福肠衣厂的生产经营权进行了处置,会直接对该企业的合法权益产生影响。(3分)

(2)可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼,认为其合法权益因该通知行为受到损害的,有权依法要求国家赔偿。法律依据是行政复议法、行政诉讼法、国家赔偿法。(3分)

(3)违法。市卫生局的通知明显存在证据不足的问题。(2分)

(六)

2006年12月3日(周日)晚上,崔某驾车前往北京市海淀区某饭店参加同学聚会。晚十点钟左右,晚会结束,崔某开车回家途中,遇到北京市公安局公安交通管理局海淀交通支队(以下简称海淀交通支队)的交通警察王某、李某进行执法检查。王某、李某用酒精测试仪对崔某进行测试,确定崔某体内的血液酒精含量为100mg/100ml(国家标准:≥20mg/100ml为饮酒;≥80mg/100ml为醉酒)。王某、李某遂认定崔某醉酒后驾驶机动车,将崔某带到海淀交通支队约束至次日酒醒。2006年12月7日,海淀交通支队对崔某作出拘留3天和暂扣3个月驾驶证,并处500元罚款的行政处罚。

问题:

(1)交通警察王某、李某于周日晚上的执法检查行为是否属于“公务行为”?为什么?(3分)

(2)王某、李某将崔某带到海淀交通支队约束至次日酒醒的行为是否属于行政处罚?为什么?(2分)

(3)海淀交通支队对崔某作出的处罚是否违反《行政处罚法》关于“一事不再罚”的规定?为什么?(

(4)海淀交通支队对崔某作出处罚之前是否应当举行听证?为什么?(3分)

(5)如果崔某逾期不履行海淀交通支队对其作出的处罚决定,海淀交通支队可以采取哪些措施?(3分) 答案:(1) 属于公务行为。交通警察王某、李某周日晚上的执法检查行为是在工作时间和工作地点实施的,并且属于履行职责的行为。(3分)

(2)不属于行政处罚。行政处罚是对违反行政管理秩序的行政相对人实施的制裁。本案中,崔某处于醉酒的状态,对本人有危险,对他人的人身、财产或者公共安全有威胁,王某、李某将崔某带到海淀交通支队约束至次日酒醒是对其采取的一种保护性措施,而不是一种制裁。(2分)

(3)不违反。一事不再罚旨在禁止对当事人的同一个违法行为以相同或者类似的手段多次加以制裁,但并不禁止对当事人的同一个违法行为并处两种以上不同种类的行政处罚。(3分)

(4)不需要举行听证。根据行政处罚法的规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。此外,当事人对限制人身自由的行政处罚有异议的,依照治安管理处罚法的有关规定执行,不需要举行听证。本案中,海淀交通支队对崔某作出的处罚不属于行政处罚法规定的需要适用听证程序的情形。(3分)

(5)到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的百分之三加处罚款;申请人民法院强制执行;根据法律规定,将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款。(3分)

(七)

2005年3月10日,某直辖市居民甲、乙、丙三人(以下简称“三人”)决定出资合伙成立“新津旅行社”。2005年5月16日,三人向该市旅游行政管理部门书面申请成立旅行社并提供了设立申请书、设立旅行社可行性研究报告、旅行社章程、开户银行出具的资金信用证明、注册会计师及其会计师事务所出具的验资报告、经营场所证明、经营设备情况证明等申请文件。该市旅游行政管理部门的工作人员李某当即受理了该申请,并出具了书面的受理凭证。后市旅游行政管理部门指派工作人员张某对三人的申请进行审查,张某未发现三人提供的开户银行出具的资金信用证明系伪造,认为三人的申请符合法律规定的条件和标准,遂在法定期限内作出了准予设立旅行社的决定并向三人颁发了《旅行社业务经营许可证》。2005年12月27日,市旅游行政管理部门发现三人提供的“开户银行出具的资金信用证明”系伪造。此间,三人已经向工商行政管理机关领取营业执照。

问题:

(1)市旅游行政管理部门发现三人提供的资金信用证明系伪造后,对已经作出的行政许可应当如何处理?为什么? (2分)

(2)市旅游行政管理部门若撤销其作出的行政许可决定,是否需要赔偿三人的损失?为什么?(2分)

(3)若市旅游行政管理部门撤销其作出的行政许可决定,三人对此不服,最迟应该在何时向法院提起行政诉讼?(1分)

(4)若市旅游行政管理部门撤销其作出的行政许可,甲对此不服,向法院提起行政诉讼,而乙、丙二人坚持不起诉,那么乙、丙二人是否可以参加诉讼?如果可以,如何参加诉讼?(3分)

(5)若市旅游行政管理部门撤销其作出的行政许可,三人对此不服,既提起诉讼又申请行政复议,由哪个机关管辖?(2分)

(6)若市旅游行政管理部门撤销其作出的行政许可,三人认为该决定违法,向法院提起行政诉讼,法院受理后经依法审查认为三人提供的用于证明被诉具体行政行为违法的证据不成立,法院是否可以据此驳回原告的诉讼请求?为什么?(3分)

答案:(1)应当撤销已经作出的行政许可。因为三人是以欺骗的手段取得行政许可的。(2分)

(2)不需要。因为三人是以欺骗的手段取得行政许可的,不存在值得保护合法的信赖利益。(2分)

(3)最迟应该在市旅游行政管理部门撤销其作出的行政许可决定之日起三个月内提起行政诉讼。(1分)

(4)可以。乙、丙二人可以向人民法院申请参加诉讼或者由人民法院依职权通知他们参加诉讼。(3分)

(5)由先受理的机关管辖;同时受理的,由当事人选择管辖机关。(2分)

(6)不可以。在行政诉讼中由被告对被诉具体行政行为的合法性承担举证责任,原告提供的证据不能证明被诉具体行政行为违法的,并不免除被告的举证责任。(3分)

(八)

2006年12月15日上午,张某因工作问题与李某发生矛盾,李某一怒之下抡起手里的盛满开水的铁网暖瓶打向张某,暖瓶打到张某后瓶塞飞出,暖瓶里的开水洒到了张某的脖子上,导致张某颈部局部烫伤。张某立即向附近的县公安局报警,县公安局民警立即赶赴现场,着手调查此案。县公安局的民警对李某进行了讯问,对张某和其他在场人员进行了询问。2006年12月15日下午,经法医鉴定,张某的伤情构成轻微伤(偏重)。2006年12月20日,县公安局作出给予李某拘留15天的行政处罚,在向李某宣告后即将行政处罚决定书当场交付李某。李某认为县公安局的处罚过重,向市公安局申请行政复议。市公安局受理后,经审查认为县公安局作出的行政处罚明显较重,作出行政复议决定,将行政拘留李某的时间改为5天。李某于2007年1月5日收到行政复议决定书后仍然不服,欲提起行政诉讼。

问题:

(1)李某应当向哪个法院提起行政诉讼?为什么?(3分)

(2)李某应当以谁为被告提起行政诉讼?为什么?(3分)

(3)在本案中,张某若对市公安局的行政复议决定不服,是否可以提起行政诉讼?为什么?(3分)

(4)在本案中,李某是否可以直接向人民法院提起行政诉讼?为什么?(3分)

(5)人民法院在受理案件后,经审查认为市公安局的行政复议决定对李某的处罚明显过轻,是否可以加重对李某的处罚?为什么?(3分)

答案:(1)李某应当向县公安局或者市公安局所在地的基层人民法院提起行政诉讼。在本案中,市公安局改变了县公安局原来作出的行政处罚决定,根据行政诉讼地域管辖的规定,行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。所以县公安局和市公安局所在地的人民法院对本案均有管辖权。根据行政诉讼级别管辖的规定,本案应当由基层人民法院管辖。(3分)

(2)以市公安局为被告。在本案中,市公安局的行政复议决定改变了县公安局原来作出的行政处罚决定,根据行政诉讼法的规定,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。(3分)

(3)可以。因为市公安局的行政复议决定不属于法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为,而且张某与该行政复议决定有法律上的利害关系。(3分)

(4)可以。本案被诉具体行政行为不属于法律、法规规定应当先向行政机关申请复议,对复议不服再向人民法院提起诉讼的情形,李某有选择法律救济途径的权利,其可以先申请复议,对复议不服的,再向人民法院提起诉讼;也可以直接向人民法院提起诉讼。(3分)

(5)不可以。根据行政诉讼法有关司法解释的规定,人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚,但利害关系人同为原告的除外。在本案中,受处罚人李某作为原告对市公安局的行政复议处罚决定提起了行政

诉讼,但利害关系人张某并未提起行政诉讼,因此,法院即使认为被诉行政复议决定明显过轻,也不能加重对李某的处罚。(3分)

(9)

根据我国的有关法律规定,工商机关对于公民申请个体营业执照的申请,应当在一个月内给予书面答复,作出准予或不准予从事该营业活动的行政决定。公民A欲在其居住的社区内开办一个面向社区居民经营日常用品的零售店,向该社区所在的B工商局依法提交了相应的申请材料,但过了一个月,A仍未收到B工商局的任何书面答复。在此期间,A曾多次通过熟人到B工商局及其上级行政机关多次询问此事,但均为提出正式的书面材料,也没有收到B工商局及其上级行政机关的正式书面答复。为此,A欲寻求法律救济。结合本案的案情,运用行政许可法律知识,请回答以下问题:

(1)本案中,A要求法律救济有哪些途径?其法律依据是什么?

享有行政复议和行政诉讼的权利。法律依据是行政法第38条。

(2)B工商局违反了行政许可法哪些规定?

一个是否受理申请,没有出具凭证,二是时间期限的问题 。违反32条和42条规定。

3)本案中,A如果提起行政诉讼,应对哪些事项承担举证责任?、一个是材料的完整、合法性,二是材料递送的时间 、三是B工商界提供是否受理的凭证。

(10)

某省甲、乙、丙三名律师决定出资合伙成立

1该省地方政府规章规定

不合法,根据行政许可法第14、15条规定,行政许可的设定应该用法律设定,而尚未制定法律的,行政法规才可以设定行政许可,尚未制定法律、行政法规的,地方性法规才可以设定行政许可,而对律师事务所的成立,已经有国家法律约束,地方法规是不能在加限制条件的。因为行政许可法中明确规定,地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。

(2)该省地方规章规定

合法,但不能收取工本费,因为行政许可法第五十八条明确规定:行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。

(3)司法厅对撤销

不需要,因为造成利益损失的是由于申请人提供的资金证明系伪造,而不是由于行政机关的违法行为造成的。根据行政许可法第六十九条、七十六条 行政机关违法实施行政许可,给当事人的合法权益造成损害的,应当依照国家赔偿法的规定给予赔偿。因此是不需要赔偿的。

(11)、胡某和赵某是邻居,两家为房屋间的通道发生争吵,当胡某拉赵某到村民委员会评理时,赵某在地上大喊“打死人了,打死人了„„”张之闻声赶来劝开,在赵的要求下把赵某搀扶回家。之后,赵某告到当地派出所,派出所根据张之听到喊声赶到,见赵某躺在地上的证词,对胡某拘留3天。胡某不服,申

诉到市公安局,市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚。事隔半月,胡某所在地县公安局认定胡某殴打赵某致轻微伤害,对胡某作出拘留5天的处罚。胡某更加不服,再次向市公安局申请复议。市公安局审理后认为,县公安局对胡某的处罚偏重,作出变更拘留5天为罚款60元的处罚。胡某不服,向县人民法院提起诉讼。

(1)市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚是否正确?为什么?

(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序是否合法?为什么?

(3)市公安局作出撤销对胡某拘留3天的处罚决定后,县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,是否正确?为什么?

答:(1)市公安局的撤销处罚是正确.<<中华人民共和国治安处罚法>>第九十一条明文规定,治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告,五百元以下的罚款可以由公安派出所决定.也就是从这个层面上来,派出所是法律法规援权的机构,具有行政主体资格.而案中,显然派出所作出的拘留决定是越权行为.对于派出机构越权作出的行政行为,以设立该派出机构的行政机关为被申请人,也就是本案中,被申请人是县公安局,作为上构管理部门市公安局具有撤销权.

(2)不合法.行政处罚程序包括:调查,决定,执行.而调查时需要至少两名警察,并且需要调取相关的证据.因为派出所在作出处罚决定时,没有遵循《行政处罚法》规定的公正、公开原则和查明事实、说明理由、听取当事人的陈述申辩等制度。

(3)不正确。因为市公安局的行政复议决定的理由是派出所越权。县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,既违反“一事不再罚”原则,也构成对市公安局行政复议决定的不履行

(12)

2、某市近年来在吸引投资方面费力不小,优化投资环境是该市吸引投资的重要准备工作之一。但是,旧书报亭破破烂烂,非常影响市容。于是该市决定将书报亭折旧换新。市政府专门成立了“某市报刊零售整顿工作领导小组” 决定拍卖新书报亭的经营权,并在制定拍卖政策时采取了优惠措施对于没能获得书报亭经营权的原经营者,“整顿小组”定下来的补偿标准是每户1000元。“整顿小组”将二百多个新书报亭的经营权对全市下岗工人招标拍卖,价高者得。拍得新书报亭的人,可以获得5-8年的经营权。通过拍卖,成交的最高价格达到了7.2万元,平均每个书报亭的成交价为1万多元。拍卖结束后,有33户旧书报亭经营者流标,二十多户原经营者没有参加投标。

此次拍卖,被该市有关部门称为既“依法办事”,又“有情操作”。但在当地却引起了很大的争议,特别是引起原书报亭经营者的不满。“整顿小组”认为通过拍卖,可以把书报亭这种社会资源重新分配;而原书报亭经营者认为当初审批书报亭的时候,土地局、 规划局等各个部门都批准过,五证齐全,每年也按时缴纳各种税费,从来没有人说过我这个报亭不合法,现在为什么说拍卖就要拍卖。该市的最低生活保障线为192元,上万元的拍卖价格也让一些原本想经营书报亭的下岗工人望而却步。

试分析回答以下问题:

⒈ 该案中“整顿小组”是否有权收回和拍卖书报亭的经营权,为什么?

⒉ 书报亭的收回程序是否合法,为什么?

⒊ 原书报亭经营者经营权被收回后的利益如何保障?

答:(1)无权,不具有行政主体资格.根据法律规定政府部门自行设立的临时机构,不具有行政执法资格。因此,有关部门不得以临时机构的名义作出影响公民、法人和其他组织权利义务的行政处理、行政处罚决定。已经作出的,不具有法律效力。

(2)程序不合法,对于涉及公共利益的行政行为需要举行听证会,本案中涉及到33户经营者的利益,应

该举行听证会.

(3)本案中收回原书报亭经营者经营权的行为是行政行政征收行政用的具体行政行为.行政征收征用行政征收是指行政机关基于公共利益的需要,依法强制取得相对人的财产所有权的行政行为,除依法进行的征税和收费外,行政机关应给因征收而造成损失的相对人以公平的补偿。

(13)

1. 郝某经所在区工商局批准开办了一家文化用品商店,一日郝某所在地工商所人员康某来 到郝某的店里,要拿几本书回去看,郝某不让。康某说:

用200 元,有无法律依据?为什么? (4) 本安中郝某所受到的损害,应以谁为赔偿义务机关? (5) 人民法院对案件的处理方式与结果是否正确? (6) 康某与赵某对郝的损害应承担什么责任?

(1) 市工商局为复议机关。 (2) 郝某的近亲属可提起复议申请。 (3) 于法无据。因为行政复议机关受理行政复议,不得向复议申请人收取任何费用。 (4)应以区工商局与市工商局为赔偿义务机关。(5) 处理方式正确,但处理结果的第三项内容存有错误。 (6) 区市工商局可向康某、赵某追偿

(14)

严××的4岁女儿媛媛连续3天出现流鼻涕,咳嗽,发烧等症状。1991年8月4日上午8时30分送县人民医院治疗。家长见女儿病重要求立即住院,因无床位医院不准住院。40分钟后,医生才给媛媛看病,作了一般检查后,医生说,孩子病得不轻,但还诊断不出什么病,先在观察室观察治疗。医生开了药方,家长取药给媛媛服用后留在观察室治疗。上午11时,媛媛突然发生抽搐,面色苍白,不讲话,值班医生立即抢救。下午3时许,经抢救无效死亡。医院诊断死于急性心肌炎。

严××认为医院开始误诊,又抢救不力,属医疗事故,一直反映到县卫生局。在县卫生局督促下,县医疗事故技术鉴定委员会对媛媛之死进行鉴定,结论是媛媛之死不属于医疗事故,医院也拒绝承担任何责任。 1991年10月6日,严××向县法院提起行政诉讼,认为鉴定结论隐瞒了事实真相,是错误的,请求县法院撤销县医疗事故技术鉴定委员会所作的结论。

问:①医疗事故技术鉴定委员会的鉴定行为是不是具体行政行为?为什么?

②严××不服鉴定结论该怎么办?能否提起行政诉讼?

③若县卫生行政机关根据该医疗事故鉴定结论作出了处理决定,当事人不服而起诉的,法院应否作为行政案件受理?为什么?

答: ①医疗事故鉴定委员会的鉴定行为不是具体行政行为。因为医疗事故鉴定委员会不是行使行政职权的行政机关,而是专门负责对医疗事故进行鉴定的组织。它所作的鉴定结论,仅对医疗中出现的问题进行鉴定,并不确定病员及其家属与医疗单位之间的权利义务。所以,不属具体行政行为。 ②严××不服鉴定结论不能提起行政诉讼,非具体行政行为不能引起行政诉讼,当然,严××若对鉴定结论有异议,可以向更权威的医疗事故技术鉴定委员会申请重新鉴定。 ③当事人不服县卫生院行政机关根据鉴定结论作出的处理决定,可以提起行政诉讼。因为县卫生行政机关以鉴定结论为依据所作的处理行为,涉及到了双

方当事人的权利义务,是一种具体行政行为。

(15)

1996年国企职工张某因奖金分配事宜与厂长发生争执,严重妨碍了厂长依法行使职权,县劳动教养管理委

员会依据《省政府关于保障国企厂长、经理依法行使职权的规定》,对张某处2年劳动教养。张某不服,张某认为依据行政法规,张某作为国企职工不在可实行劳动教养的对象范围以内,县劳动教养管理委员会对自己的行政处罚无法律依据。县劳动教养管理委员会认为《省政府关于保障国企厂长、经理依法行使职权的规定》就是自己行政处罚行为的法律依据,而且省政府有权制定规章,该规章第5条规定对妨碍国企厂长依法行使职权的国企职工可处3年以下劳动教养。

问:(1)县劳动教养管理委员会对张某处2年劳动教养的行政行为属于具体行政行为,还是抽象行政行为,为什么?(2)张某与县劳动教养管理委员会的主张何为正确,为什么?

(3)如本案诉至法院,法院应如何处理,为什么?答;(1)县劳动教养管理委员会对张某处2年劳动教养的行政行为属于具体行政行为,因为其是针对特定人张某作出的。3分(2) 张某与县劳动教养管理委员会的主张,张某的主张正确,因为省政府只能在法律法规规定的范围内立法,且不能超越法律法规规定的范围,省政府的规章超越了省政府的立法权限,因而其超越的部分是无效的。3分(3) 如本案诉至法院,法院应撤消劳动教养委员会的行政处罚决定,因为依据行政诉讼法,缺乏法律依据的具体行政行为应撤消。3分;综合分1分

2.张某未经规划部门批准,在自家的院子里盖了一间两层小楼,扬州市城管局于2004年1月10日向其下

达了限期拆除的通知,并罚款2000元。张某不服,以扬州市城管局无法定职权为由诉至法院,2004年5月10日,法院以市城管局无法定职权为由撤销了市城管局的具体行政行为。市城管局不服,认为自己虽无对违章建筑的执法权,但得到了具有法定职权的市规划局的委托,于是向上一级法院提起上诉。 问:(1)限期拆除与罚款2000元的性质是什么?(2)受理本例行政案件的法院应是哪个法院?(3)法院的判决是否正确,为什么?

答:(1)限期拆除属于行政命令;罚款2000元属于行政处罚。3分(2)受理本案的一审法院应是扬州市城管局所在地的基层法院。3分(3)法院的判决正确。因为受委托的组织在行使受托的行政职权时,应以委托单位,而非本单位的名义进行。本案市面上城管局以市规划的名义作出限期拆除与罚款2000元的具体行政行为。

3.交警张某认为李某驾驶机动车辆违背了交通信号闯红灯,当场将其拦住,处以罚款100元,要求当场收缴,李某认为自己没有闯红灯,自己是在绿灯亮时通过的停车线,不同意接受处罚,且指出即使是罚款当场处罚并收缴的也只能是50元以下。交警张某认为李某认识态度不好,决定加大罚款幅度,处200元罚款。双方为此发生争执(1) 交警张某对李某当场罚款100元并要求当场收缴的行政处罚适用的法律程序是什么,其对该程序的适用是否正确,为什么?(2) 交警张某认为李某认识态度不好,决定加大罚款幅度,处200元罚款,是否正确,为什么(3)本案李某可通过哪些渠道主张权利,其适用的时效是什么?答(1)交警张某对李某当场罚款100元并要求当场收缴的行政处罚适用的法律程序是行政处罚法规定的简易程序。交警张某对该程序的适用不正确,因为适用该程序的条件是事实清楚,证据确凿无异议;罚款额在50

元以下。本案的罚款为100元,且双方对事实存在争议。3分(2)交警张某认为李某认识态度不好,决定加大罚款幅度,处200元罚款,不正确。行政处罚法规定,行政处罚应告之相对人申辩权,相对人申辩是其权利,不能因相对人申辩而加大处罚。3分

(3)本案李某可通过行政复议主张权利,其复议申请应在行政行为做出后60日内提起,如对复议申请不服,可在接到复议决定书之日起15日内提起行政诉讼。

(16)张某是具有高中毕业水平的农民,平时爱学习法律,经常帮乡亲们运用法律武器维权,有时也接受乡亲们少许报酬,南通市司法局认为张某从事有偿法律服务,但未取得律师执业证,也未取得法律工作者执业证,依据江苏省司法厅的有关规定为违法行为,据此南通市司法局于2002年3月1日对其下达行政处罚决定书,依江苏省司法厅规定的处罚幅度对其罚款3000元,张某不服。

问(1)张某不服可通过哪些法律渠道维权,如何行使权利?(2)南通市司法局的行为属于具体行政行为还是属于抽象行政行为,为什么?(3)南通市司法局的行为是否有效,为什么(4)如果你是法官,如何处理本案?答.(1)张某不服可通过行政复议或行政诉讼维权。行政复议渠道,张某可在60日内向南通市政府,或省司法厅提起行政复议;或在3个月内向法院提起诉讼。3分

(2)南通市司法局的行为属于具体行政行为,因为其行为系针对特定对象作出的。3分

(3)南通市司法局的行为无效,因为行政行为必须要有相应的法律依据,适用法律要正确,能作为行政行为合法性依据的法源是法定的,江苏省司法厅根据立法法无立法权,其发布的规范性文件不能作为行政行为合法性的依据。3分(4)法院应撤消南通市司法局对张某的处罚。

(17)扬州市政府为改善市容市貌于2001年6月10日发布市长令,自6月15日起规定各类载客三轮车不得进入市区,违者罚款50-200元。张某2001年6月20 日骑三轮车载客在市区被扬州市公安局执法人员抓获,被罚款50元,张某不同意,认为不知道市政府的这份文件,经查询市政府的这份文件并未在报纸与杂志上发布,张某遂向法院起诉市政府,要求法院撤消市政府的规范性文件,被法院裁定不予受理,理由是市政府的规范性文件为抽象行政行为。(1)法院的裁定是否合法,为什么(2)本案中市政府的规范性文件是否成立,为什么?(3)本案中市政府的规范性文件是否有效,为什么?(4)张某如欲使市政府的规范性文件撤消,只能通过什么程序,如何启动该程序?答.(1)法院的裁定是合法,因为依行政诉讼法,行政相对人只能就行政机关的具体行政行为提起诉讼,抽象行政行为不具有可诉性。市长令属于抽象行政行为。2分(2)本案中市政府的规范性文件无效,因为行政立法行为的有效须以行政主体拥有相应立法权限为前提。扬州市政府依据立法属于无立法权的行政主体,因而其立法无效。(3)无效。抽象行政行为的成立要件包括抽象行政行为的依法公开,本案市政府的规范性文件未经公开,因而其抽象行政行为不成立,更谈不上有效。(4)张某如欲使市政府的规范性文件撤消,只能通过行政复议程序,以扬州市公安局为被申请人,向扬州市政府,或江苏省公安厅申请行政复议,在提起行政复议时一并要求对市长令作合法性审查。在行政复议维持其合法性或维持原行政行为后,可提起行政诉讼,法院讲以行政行为无法律依据为由撤消行政行为,从而使该市长令实质上无效。

唐山县计划生育委员会委托唐山村民委员会负责该村范围内的计划生育管理与行政处罚,2004年3月1日,唐山村民委员会以村民委员会的名义向该村违反计划生育法律法规的张某下达罚款10万元的行政处罚决定书,要求张某在3月10前将罚款10万元交至村民委员会。拒不按时交纳罚款,村民委员会遂强制执行罚款,派人将张某的住宅查封,将其室内家具搬至村民委员会。张某不服,认为根据国家法律法规,违反计划生育的罚款是按照行为人夫妇二人的年收入总和为计算基数,最多只有5倍,张某夫妇二人年收入合计只有1万元,因此法律法规规定的最高罚款为5万元,且计划生育委员会依法并无强制执行权。村民委员会认为10万元的罚款是有法律依据的,法律依据就是唐山县政府的红头文件,2003年12月1日发布的县长令。为此双方发生争执,张某将本案诉至法院。经查,法律法规的规定恰如张某所述。

问:(1)唐山村民委员会下发的行政处罚决定书是否合法,为什么?(2)唐山村民委员会对张某的强制执行是否合法,为什么?(3)2003年12月1日发布的县长令能否作为行政处罚的依据?

(4)法院应如何处理本案?

答(1).唐山村民委员会下发的行政处罚决定书违法。因为唐山村民委员会无行政职权,其作为唐山县计划生育委员会委托的组织,其只能行使唐山县计划生育委员会委托的职权,行使委托职权时须以委托单位的名义作出,而本案唐山村民委员会的行为是以村民委员会的名义作出的,且处罚超越了法律规定的范围,因而无效。3分

(2)唐山村民委员会对张某的强制执行违法。因为唐山村民委员会作为群众自治单位无行政职权,其作为唐山县计划生育委员会委托的组织,其只能行使唐山县计划生育委员会委托的职权,限于计划生育管理与行政处罚,并未授予其强制执行权。行政处罚作出后,相对人不履行的,有强制执行权的可直接强制执行,但如没有强制执行权,只能依法申请人民法院强制执行。3分

(3)2003年12月1日发布的县长令不能作为行政处罚的依据,因为行政法的渊源只能是法定的法律法规与规章。县级政府无立法权,其发布的规范性文件不能作为行政行为的合法性依据。3分

(4)法院应撤消唐山村民委员会下发的行政处罚决定书。因为其非行政主体,且无相应职权。 (18)市公安局交警张某2004年8月20日对违章的李某当场作出罚款100元的行政处罚决定,要求其在2004年8月31日前将100元罚款缴至指定的银行。事后李某不服,向市信访局申请行政复议,市信访局2004年9月2日以本案市信访局无管辖权为由裁定不予受理,遂于2004年9月8日向法院提起行政诉讼。2004年9月9日市公安局催告李某缴纳罚款,李某以本案处于行政诉讼阶段为由拒不缴纳。(1)李某向市信访局申请行政复议是否合法,为什么?(2)市信访局的行为是否合法,为什么?(3)法院会如何处理本案?(4)本案谁负责举证100元罚款的合法性?答.(1)李某向市信访局电请行政复议不合法,因为市信访局对治安行政案件无复议管辖权,有管辖权的为市政府或上一级公安机关。(2)市信访局的行为不合法,市信访局应告知李某向有管辖权的市政府或上级公安机关申请复议。(3)法院以本案未经行政复议为由驳回起诉。(4)公安机关举证罚款100元的合法性

(19)张某夫妇在家观看黄色碟片,黄色碟片通过有线电视电缆向外泄漏,公安机关将张某夫妇当场抓获,2004年6月1日县公安局对其下达处200元罚款,并处25日拘留的行政处罚决定书,并于6月1日

当天将张某夫妇强行送至拘留所执行拘留,张某夫妇在拘留所以法律法规未将自己观看黄色碟片规定为违法行为为由向法院提起诉讼,要求撤消公安机关的行政处罚决定,并给予国家赔偿。法院以治安案件应先申请行政复议为由裁定不予受理。经查,法律法规禁黄规定的完整表述是禁止制作、贩卖、运输、传播黄色录象,不构成犯罪的,可处200元以下罚款,15日以下拘留。(1)张某夫妇可向哪个行政复议机关申请行政复议?其行政复议最迟应在什么时候提起?(2)行政复议机关接到张某夫妇的行政复议申请后,应在多长时间内作出是否受理的决定?(3)行政复议机关受理行政复议申请后,张某夫妇的拘留是否应继续执行,为什么(4)行政复议机关受理复议申请后,应最迟何时作出复议决定,如果复议机关在该期限内未作出复议决定,张某夫妇可采取何种法律渠道主张权利,其此等权利的行使应受到的时效限制是什么?(5)该案如依法律程序诉至法院,法院应如何处理本案?(1)张某夫妇可向县政府或上级公安机关申请行政复议。其行政复议最迟应在其行政拘留期满出来后60日内提起。2(2)行政复议机关接到张某夫妇的行政复议申请后,应在5日内作出是否受理的决定。2(3)行政复议机关受理行政复议申请后,张某夫妇的拘留应继续执行,因为行政复议不影响行政行为的效力与执行,除非被申请人或法院认为不适宜继续执行的。

(4)行政复议机关受理复议申请后,应最迟60日内作出复议决定,经批准可延长30日,如果复议机关在该期限内未作出复议决定,张某夫妇可在复议期限届满后15日内向法院起诉。2分

(5)该案如依法律程序诉至法院,法院应撤消县公安局的具体行政行为,并根据其实际被拘留的时间按规定判令行政赔偿,按国家上年度职工的日均工资计算。

(20)某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场,营业执照、卫生许可证、屠宰许可证等证照齐全。1997年国务院发布《生猪屠宰管理条例》,该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告,确定只给甲发放定点标志牌。据此,市工商局将乙、丙丁三家屠宰场营业执照吊销,卫生局也将卫生许可证吊销。乙、丙、丁三家屠宰场对此不服,找到市政府,市政府称通告属于抽象行政行为,需遵守执行。三家屠宰场遂提起行政诉讼。

(1)市政府的通告属于何种类型的行政行为?理由是什么?(2)谁是此案的被告?理由何在?

(3)此案乙、丙、丁是否有权提起行政诉讼?理由是什么?(4)颁发定点屠宰标志牌属于何种性质的行为,工商局、卫生局能否据此吊销乙、丙的执照许可证?

答案:(1)市政府的通告属于具体行政行为。本案中市政府发布的通告,明确确定只给甲发放定点标志牌,而该市原仅有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场,这就意味着剥夺了乙、丙、丁三家屠宰场的屠宰资格。可见,该通告是针对定点屠宰这一特定的事和甲、乙、丙、丁这一特定的人作出的,侵害了乙、丙、丁三家屠宰场的公平竞争权,属于典型的具体行政行为。

(2)市政府、市工商局、市卫生局均可成为本案的被告。

依《最高人民法院关于若干问题的解释》第13条第(一)项可知,公民、法人或其他组织可以对涉及其相邻权或者公平竞争权的具体行政行为提出行政诉讼,由于市政府的行为是具体行政行为且直接侵犯了乙、丙、丁的利益,故乙、丙、丁均可依据《行政诉讼法》第25条第1款的规定,以市政府为被告提起行政诉讼。

依《行政诉讼法》第11条第1款第(一)项规定,乙、丙、丁可以市工商局、市卫生局为被告提起行政诉讼。

(3)乙、丙、丁可以提起行政诉讼。理由如上题所述。(4)颁发定点屠宰标志牌是行政许可行为,具体而言是属于资格许可行为,即赋予行政相对人从事某种活动的资格的许可。既然颁发定点屠宰标志牌的行为是资格许可行为,未获得该牌的企业就不得从事生猪屠宰的经营活动,市工商局、市卫生局就有权据此吊销其执照与许可证。但本案中,由于市政府的行为违法,所以,工商局、卫生局就不得据此吊销乙、丙、丁的执照与许可证。

(21)行政机关不履行法定职责行为

唐河县城关镇常花园西组位于城区边缘,人少地多,因此该组土地出租转让承包费和共有房屋租金的收入,按人头进行分配。原告刘海红系常花园西组人,1991年1月与唐河县棉织厂职工张合坡结婚,同年9月生一女孩张芸。两原告的户口均落在常花园西组,户主为刘海红之父刘金玉,并分得责任田。1993年11月常花园西组以“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定,强行将两原告的责任田收回。两原告不服,申请唐河县城关镇政府处理。城关镇政府就此问题于1995年11月20日作出了《关于对常花园村委本村西组刘海红追要责任田的处理决定》,即常花园村常委西组应按政府规定分给刘海红母女俩责任田。但镇政府决定一直未得以执行,而常花园西组1996年农民负担分户计算表中,户主刘金玉7人包括俩原告在内。两原告于1996年12月就责任田和村民集体投入的分配事项向唐河县法院提起民事诉讼,唐河县法院以其提起的民事诉讼不属民法调整范畴,裁定驳回起诉。1998年11月13日两原告以被告不履行法定职责为由向唐河县人民法院提起行政诉讼。原告诉称,两原告的户口均在城关镇常花园村委常花园西组。1993年11月该组将其责任田收回,该组南环路门面楼租赁费以及“唐枣路西地”、“蛤蟆坑地”、“稻田地”的征地款和其他土地出租费几年来也为给原告分红。虽被告于1995年作出处理决定确认两原告享有与同村起他村民同等的权利,但至今未得到落实,属不作为。请求判令被告在一定期限内履行法定职责并赔偿造成的损失3000元。 被告称,1995年被告作出处理决定后,经镇政府、村组做了大量工作,已将两原告的责任田及应该得到的红利补给。该组南环路门面楼房原告没有参加集资,不能分红。原告认为应分红的其他事项有遗漏,可到该组查帐,该分红的继续补给。镇政府做了有关工作,不是不作为,也没有给原告造成经济损失,故请求驳回原告起诉。在审理过程中,原告刘海红的丈夫张合坡在1998年12月2日从常花西组领取了两原告1997年应得分红857.14元,但原告仍未分得责任田。

(1)唐河县城关镇常花园村西组村民会议作出“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定是否有效?(2)被告的行为是否属于不履行法定职责?

(3)原告在提起的诉讼请求中要求被告赔偿因不履行法定职责遭受的损失,这种赔偿请求是否成立? 答案(1)村民委员会规定不具法律效力。

村民委员会作为基层性自治组织,可以通过村民会议形式就其村委会中的重大问题作出决定,但必须在法律规定的范围内进行。《中华人民共和国未成年人保护法》第五条第二款规定:保护未成年人,是国家机关、武装力量、政党、社会团体、企业组织、城乡基层群众性自治,未成年的监护人和其他成年公民的共同责任。《中华人民共和国妇女权益保障法》第三十条农村划分责任田、口粮田等,以及批准宅基地,妇女与男子享有平等权利,不得侵害妇女的合法权益。妇女结婚、离婚后,其责任田、口粮和宅基地等应当受到保障。唐河县城关镇常花园村西组村民会议作出“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定显然违反上述法律规定,当属无效。

(2)被告的行为属于不履行法定职责。

本案中唐河县城关镇政府虽于1995年2月作出了有关处理决定,但历时三年,一直未认真执行(未履行督办职能),没能实现秩序、公正的行政目的,即该行政行为实质上并未完成,这种消极的行政行为,属典型的不积极履行的不作为。

(3)本案中原告的行政赔偿请求不应支持。

原告在提起的诉讼请求中要求原告赔偿因不履行法定职责遭受的损失3000元。这种赔偿请求不成立。被告的不作为与原告遭受承担诉讼费的损失之间没有直接的因果关系,在原告不能提供其他有直接因果关系证据的情况下法院应作出不予支持的裁决。

(22)某区工商局干部任某下班路经集贸市场,从个体摊贩汪某处买了1箱苹果,回到家中发现有几个苹果是烂的。则返回市场找到汪某要求换,汪某以苹果是降价出售为由不给换,两个人吵了起来。这时,任某向汪某表明自己是工商局干部,如果不给换,以后就别想再在此卖东西,汪某对任某的话未加理睬,仍然大吵。任某恼怒,上前与汪某撕打起来。汪某用拳猛击任某的头部、脸部,致使任某腮颊明显青肿,嘴角流血。此事件被闻讯赶来的公安人员制止。事后经医院诊断,任某属轻微脑震荡。对此事件,区公安局认为,汪某属于妨碍执行公务的违法行为,根据《治安管理处罚条例》第19条的规定,作出拘留10天的处罚决定,并责令汪某赔偿任某的全部医药费200元。汪某不服向市公安局申请复议,市公安局经查认为,汪某的行为性质属于侵犯他人人身权利,根据《治案管理处罚条例》第22条的规定,仍然处以汪某10天的拘留,赔偿任某200元的医药费。汪某仍不服向人民法院提起诉讼。

(1)对于本案哪个人民法院有管辖权?(2)本案被告是谁?(3)本案有无第三人?如果有是谁?

(1)区公安局所在地的基层人民法院和市公安局所在地的基层人民法院都有管辖权。本案的问题关键是确定市公安局的复议决定是否改变了区公安局的具体行政行为。市公安局的复议决定虽然在处罚结果上同区公安局一样,但对汪某违法行为的性质认定上作了改变,并且在适用《治安管理处罚条例》的条款上不同,因此市公安局的复议决定改变了原具体行政行为,且这一案件根据《行政诉讼法》第13条的规定,应由基层人民法院管辖。所以,本案区公安局和市公安局所在地的基层人民法院都有管辖权。

(2)被告是复议机关市公安局。根据《行政诉讼法》第25条第2款的规定,复议机关改变原具体行政行为的,复议机关作为被告。本案复议机关市公安局改变了原具体行政行为,所以被告应是市公安局。

(3)有第三人,第三人是任某。《行政诉讼法》第27条规定:“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加。”任某是治安违法行为的被害人,公安机关能否公正地处理汪某的违法行为,直接涉及到其合法权益能否得到保护,人民法院对案件的判决结果也就直接影响其权利义务。因此,任某与被诉的具体行政行为有利害关系,可以作为第三人参加诉讼。 (23)1999年10月9日下午,某县花边厂职工邹某倒汽车时,不慎将已停在该地的个体出租车司机林某的出租汽车刮了一下。为此林某和邹某夫妇发生口角,以致双方夫妇扭扯。在扭扯中,林某打了邹某妻子一巴掌,致其轻微伤,后被邻居劝解。当晚,邹某召集制锁厂职工尤某及其妹夫陈某等人于23时许,持刀闯入林某家,邹某殴打林某及其丈夫。次日凌晨1时许,邹某,陈某和尤某再次闯入林某家,捣毁林某部分家具。之后,该三人又闯到林某的胞妹家,捣毁其部分家具。1999年11月1日,某县公安局根据《治安管理处罚条例》第二十二条,第二十三条之规定,以“故意殴打他人”为由,对邹某,林某作出行政拘留10天,

对尤某,陈某分别处以治安警告处罚。林某认为公安机关给自己行政拘留10天处罚过重,而仅给邹某10天拘留处罚和对尤某、陈某只处以警告处罚过轻,提出申诉。某市公安局维持了原裁决。林某仍不服,向某县人民法院提出行政诉讼。

(1)本案的诉讼参加人有哪些?为什么?(2)对被告的治安管理处罚的具体行政行为应适用《行政诉讼法》规定的何种司法审查标准?被告的治安管理处罚的具体行政行为是否合法?为什么?

(3)根据本案情况,人民法院可以具体作何种判决?(4)对第一审人民法院的判决,可以依法提起上诉的有谁?

(1)本案的诉讼参加人包括:原告:林某;被告:某县公安局;第三人:尤某、陈某和邹某。因为林某是按照《行政诉讼法》提起诉讼的公民。经复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告。某县公安局是作出原具体行政行为的行政机关。邹某、尤某和陈某是和提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。

(2)对被告的治安管理处罚的具体行政行为应适用《行政诉讼法》规定的行政处罚显失公正的司法审查标准。因为在本案中,邹某,尤某,陈某多次进行大砸活动,其行为危害严重,而林某仅仅在扭打中打了邹某妻子一巴掌,被告给予上述处罚显然与以上各人的行为所造成的社会危害后果不相适应,构成显失公正。

(3)根据本案情况,人民法院可以具体作如下判决:减轻林某的处罚,不适用限制人身权的拘留,而适用罚款或警告;加重邹某、陈某、尤某的处罚。陈、尤二人也应给予行政拘留。

(4)对第一审人民法院的判决,可以依法提起上诉的有:原告:林某;被告:某县公安局;第三人:尤某、陈某和邹某。

24)县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑1年,刑满释放后,想在B县开办一家饭店,各项准备工作就绪后,当他向B县工商局申请营业执照时,B县工商局认为此人过去有劣迹,虽然刑满释放,尚需要继续教育,因而经请示市工商局同意后,明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服,欲向人民法院提起行政诉讼。(1) 李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼?为什么?如

果能提起行政诉讼,本案的被告是谁?1)可以提起行政诉讼;2)因为行政诉讼法第

11条第1款第4项规定,认为申请符合法定条件,申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或不予答复的,可以提起行政诉讼。3)本案的被告是“市工商局”。(2)本案应由何级何地人民法院管辖?答:本案应由B县人民法院管辖;(3)如何评价县工商局拒绝颁发营业执照的行为?答:县工商局拒绝颁发营业执照的行为属违法行政行为。

25)某居民区共有居民480户,2003年共发生入室盗窃案30余起。2004年1月20日县公安局决定向每户居民征收治安费100元,由居委会代收。因绝大部分不服县公安局的决定,遂委托居委会主任于2004年3月5日向市公安局申请行政复议。经复议,市公安局将县公安局的决定改为治安费安每月每人1元的标准收取。之后仍有350户居民不服复议决定,欲向人民法院提起行政诉讼,其他居民认为掏点钱保平安也值得,居委会主任考虑同公安局的关系,不再出面。(1)上述复议申请是否超过复议期限?为什么?1)不超过;2)根据

《行政复议法》规定,申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出之日起“六十日内。(2)如何确定本案的管辖法院?1)本案可以由县公安局所在地人民法院管辖,也可以由市公安局所在地人民法院管辖。

2)根据《行政诉讼法》规定,行政案件由最初作出具体行政行为的性质能够机关所在地人民法院管辖,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。(3)如何确定本案的当事人?人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决?1)原告为350户居民,被告为市公安局,第三人为余下的130户居民。2)根据司法解释规定,人民法院对人数众多的当事人诉讼通过推选诉讼代表人方式进行。

(26)在2003年7月27日,西城烟草管理站按群众举报当场查获王某擅自收购的烟叶2352公斤,予以扣押。7月28日,烟草站对查获的烟叶分级过磅后收购,收购款为5826元。7月30日,烟草站交给王某自制的实物罚没收据一份。8月25日,又向王某送达处罚决定书,决定没收全部烟叶和收购款,并处罚款人民币5000元,落款为该烟草站。依据为《中华人民共和国烟草专卖法》第30条:“擅自收购烟叶的,又烟草专卖行政主管部门处以罚款,并按国家规定的价格收购违法收购的烟叶,数量巨大的没收违法收购的烟叶和违法所得。”《烟草专卖法实施条例》规定,数量巨大指擅自收购烟叶1000公斤以上。

问题:(1)本案行政处罚的主体是否正确,为什么?1)本案中烟草站以自己名义作出行政处罚是行政法与行政诉讼法案例

行政法与行政诉讼法案例

案例1 具体行政行为和抽象行政行为

某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场,营业执照、卫生许可证、屠宰许可证等证照齐全。1997年国务院发布《生猪屠宰管理条例》,该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告,确定只给甲发放定点标志牌。据此,市工商局将乙、丙丁三家屠宰场营业执照吊销,卫生局也将卫生许可证吊销。乙、丙、丁三家屠宰场对此不服,找到市政府,市政府称通告属于抽象行政行为,需遵守执行。三家屠宰场遂提起行政诉讼。

[问题]

(1)市政府的通告属于何种类型的行政行为?理由是什么?

(2)谁是此案的被告?理由何在?

(3)此案乙、丙、丁是否有权提起行政诉讼?理由是什么?

(4)颁发定点屠宰标志牌属于何种性质的行为,工商局、卫生局能否据此吊销乙、丙的执照许可证?

[正确答案]

(1)市政府的通告属于具体行政行为。本案中市政府发布的通告,明确确定只给甲发放定点标志牌,而该市原仅有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场,这就意味着剥夺了乙、丙、丁三家屠宰场的屠宰资格。可见,该通告是针对定点屠宰这一特定的事和甲、乙、丙、丁这一特定的人作出的,侵害了乙、丙、丁三家屠宰场的公平竞争权,属于典型的具体行政行为。

(2)市政府、市工商局、市卫生局均可成为本案的被告。

依《最高人民法院关于若干问题的解释》第13条第(一)项可知,公民、法人或其他组织可以对涉及其相邻权或者公平竞争权的具体行政行为提出行政诉讼,由于市政府的行为是具体行政行为且直接侵犯了乙、丙、丁的利益,故乙、丙、丁均可依据《行政诉讼法》第25条第1款的规定,以市政府为被告提起行政诉讼。

依《行政诉讼法》第11条第1款第(一)项规定,乙、丙、丁可以市工商局、市卫生局为被告提起行政诉讼。

(3)乙、丙、丁可以提起行政诉讼。理由如上题所述。

(4)颁发定点屠宰标志牌是行政许可行为,具体而言是属于资格许可行为,即赋予行政相对人从事某种活动的资格的许可。既然颁发定点屠宰标志牌的行为是资格许可行为,未获得该牌的企业就不得从事生猪屠宰的经营活动,市工商局、市卫生局就有权据此吊销其执照与许可证。但本案中,由于市政府的行为违法,所以,工商局、卫生局就不得据此吊销乙、丙、丁的执照与许可证。

案例2 行政合理性原则和行政合法性的原则

李某系从事饮食业的个体工商户,出售自制的蛋糕,李某蛋糕未经有关部门进行检验。这一行为被某工商所查获。根据《个体饮食业监督管理办法(试行)》的规定,对此类违法行为,

应予以警告、没收违禁区食品和违法所得,并处以违法所得一倍以上五倍以下罚款;没有违法所得的,处以1万元以下罚款;情节严重的,可责令停业整顿或者吊销其营业执照。在工商所查获前李某出售蛋糕共获利590元。根据上述有关规定,工商所没收了李某尚未出售的蛋糕,没收其违法所得590元,并且工商所认为李某曾因伤害罪而被判刑3年,一年前刚出狱,因此要重罚,又处以李某1500元的罚款。

[问题] 工商所对李某的违法行为进行的行政处罚是否合法适当?是否符合行政法的基本原则?

[正确答案] 工商所的行政处罚行为是合法的,但不合理,违背了行政合理性的原则。主要表现在对李某的罚款行为上。本案中,根据法定的罚款幅度的规定,工商所对李某处以1500元的罚款属于法定的幅度内,其行为没有超越法律,不与法律相抵触,是合法的。但工商所在法定幅度内的自由裁量权行使的不恰当,对李某进行1500元的罚款,除以其违法事实情节等为依据外,于一种不正当的考虑而作出的行政处罚行为,违背了行政合理性原则的要求,属不合理的行为。

案例3 行政主体资格

某市人民政府计划对本市各个农贸市场环境卫生进行整顿,决定先由市人民政府的政策研究室组织制订一份关于整顿农贸市场环境卫生的规范性文件。政策研究室经对各方面进行调查,征求有关工商、卫生行政职能部门的意见后,最后起草的文件经政策研究室主任的批准,以本研究室的名义向全市进行公布,并要求有关单位和个人要贯彻落实。

[问题]

该市人民政府的政策研究室公布规范性文件的行为是否正确?为什么?

[正确答案]

该市人民政府的政策研究室公布规范性文件的行为是错误的。因为,市人民政府的政策研究室不具有行政主体资格,不能对外以自己的名义作出行政行为。行政机关以自己的名义实施行政行为,必须具有行政主体资格。市人民政府的政策研究室是市人民政府的内部机构,虽然同属行政机关系统,但它只是机关内部的协调、办事管理机构,它不能对外独立行使权力,也不能独立对外承担其行为后果的法律责任。本案中的规范性文件,应以市人民政府的名义对外公布,才能产生法律效力。

案例4 行政机关滥用职权

王海棠于1995年7月30日在汝阳县靳村乡收购生猪二十五头,同月20日向国税所交纳20日到31日定期定额增值税,城建税,教育附加费52元,29日向工商所交纳管理费152元;向地税所交纳7月份定期定额生猪屠宰税(外销)100元;30日输了动物检疫证(有效期两天)及车辆消毒手续。以上各项均有各部门收据在卷。王海棠于7月30日下午用汝阳县上店乡一个体司机的农用车(已消毒)将生猪25头运往洛阳,当车行至沙沟时车发生故障,在修车时一头猪将近死亡,王海棠于31日在靳村乡屠宰后销售,当晚十点左右车修好前往洛阳,大约在当

晚二十二时左右在汝阳县上店乡下店附近被三被告工作人员拦查,拦查人员未着标志服,未出示执法及工作证件,王海棠当场出示了上述办理的有关手续,被告地税局工作人员(上店所雇用人员,无执法证件)认定王应交纳税款960元;已交100元,应补交860元;王以自己已报税且是定额税为由拒绝补报;持工商管理发票的人员(原工商所雇用人员,现税所雇用人员)指出王应交纳240元而只交152元,应重新交纳240元,王海棠不同意;被告动检站工作人员认定其所持票据证物不符合且证明过期,应重新检疫,王海已作过检疫,证明过期是因车出故障,证物不符是因中途修车销售一头为由拒绝重新检疫,并提出让三被告放行。三被告坚持上述意见,不同意放行,双方争执不下,王海棠即到县城找有关人员说明情况,后又返回,仍未达成一致意见。三被告工作人员即将车及生猪扣至汝阳县上店乡地税所院内,王海棠即返县城到县公安局以路遇抢劫报案。第二天上午随公安局工作人员前往上店调查此事,发现车停在地税所院内,上店派出所问明情况后,让三被告上店各负责人到派出所解决此事。当时因天气炎热,到中午生猪已死亡五头,在派出所的主持下,三被告同意赔偿原告死亡五头生猪损失(含运费)4466元,死猪由上店地税所拉往县食品公司宰杀。王海棠将剩余生猪十九头运往洛阳销售,因天气炎热在途中生猪死亡二头,下车时又死亡三头价值4000元,屠宰厂按四头大猪每头150元,另一头按100元收购,王海棠五头猪共得款700元,直接损失3300元。王海棠回来后即向三被告提出支付原同意的损失4466元和又死五头猪的损失,三被告推委拒绝赔偿,被告地税局并提出让王海裳补交屠宰税860元。王海棠不服,向河南省汝阳县人民法院提起诉讼,要求撤销三被告的行政强制措施,并赔偿由此造成生猪死亡十头的损失。

[问题]

三被告的行为是否属于滥用职权?为什么?

[正确答案]

三被告的行为属于滥用职权。本案中税务、动检、工商三机关法律规定在某些方面有扣押权,但对事实证据认定不清,且违反法定程序。

案例5 对行政裁决行为的行政诉讼

甲集团公司经A市人民政府的批准,在该市的繁华地区建商业大厦,为此在这一地区的40户居民要拆迁。甲集团公司取得该市房屋拆迁主管部门的许可后,分别与40户居民就拆迁补偿形式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限等问题进行协商并签订协议,其中因与14户居民就拆迁补偿金额有分歧而未能达成协议。就此甲集团公司与这14户居民向批准拆迁的房屋拆迁主管部门申请裁决。A市房屋拆迁主管部门根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》关于“拆迁人与被拆迁人对补偿形式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限,经协商达不成协议的,由批准拆迁的房屋拆迁主管部门裁决”的规定,裁决甲集团公司一次性补偿拆迁费的数额。甲集团公司对此有异议。于是向人民法院提起诉讼。

[问题]

(1)市房屋拆迁主管部门的行为属于何种行为?

(2)甲集团公司对A市房屋拆迁主管部门裁决有异议,应提起何诉讼?

[正确答案]

(1)A市房屋拆迁主管部门的行为属于行政裁决行为。本案中,甲集团公司与14户居民因房屋拆迁补偿协议的纠纷属于双方民事主体之间的民事纠纷,依照法律规定,这一纠纷可以由行政机关裁决,它符合行政裁决的主要特征,属于行政裁决行为。

(2)甲集团公司可提起行政诉讼。甲集团公司对行政裁决不服,应当就A市房屋拆迁主管部门的行政裁决行为向人民法院提起行政诉讼,由人民法院对行政机关的补偿决定的合法性加以审查作出裁判,并可一并要求人民法院解决双方当事人之间就拆迁补偿问题的民事纠纷。

案例6 行政机关不履行法定职责行为

唐河县城关镇常花园西组位于城区边缘,人少地多,因此该组土地出租转让承包费和共有房屋租金的收入,按人头进行分配。原告刘海红系常花园西组人,1991年1月与唐河县棉织厂职工张合坡结婚,同年9月生一女孩张芸。两原告的户口均落在常花园西组,户主为刘海红之父刘金玉,并分得责任田。1993年11月常花园西组以“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定,强行将两原告的责任田收回。两原告不服,申请唐河县城关镇政府处理。城关镇政府就此问题于1995年11月20日作出了《关于对常花园村委本村西组刘海红追要责任田的处理决定》,即常花园村常委西组应按政府规定分给刘海红母女俩责任田。但镇政府决定一直未得以执行,而常花园西组1996年农民负担分户计算表中,户主刘金玉7人包括俩原告在内。两原告于1996年12月就责任田和村民集体投入的分配事项向唐河县法院提起民事诉讼,唐河县法院以其提起的民事诉讼不属民法调整范畴,裁定驳回起诉。1998年11月13日两原告以被告不履行法定职责为由向唐河县人民法院提起行政诉讼。

原告诉称,两原告的户口均在城关镇常花园村委常花园西组。1993年11月该组将其责任田收回,该组南环路门面楼租赁费以及“唐枣路西地”、“蛤蟆坑地”、“稻田地”的征地款和其他土地出租费几年来也为给原告分红。虽被告于1995年作出处理决定确认两原告享有与同村起他村民同等的权利,但至今未得到落实,属不作为。请求判令被告在一定期限内履行法定职责并赔偿造成的损失3000元。

被告称,1995年被告作出处理决定后,经镇政府、村组做了大量工作,已将两原告的责任田及应该得到的红利补给。该组南环路门面楼房原告没有参加集资,不能分红。原告认为应分红的其他事项有遗漏,可到该组查帐,该分红的继续补给。镇政府做了有关工作,不是不作为,也没有给原告造成经济损失,故请求驳回原告起诉。

在审理过程中,原告刘海红的丈夫张合坡在1998年12月2日从常花西组领取了两原告1997年应得分红857.14元,但原告仍未分得责任田。

[问题]

(1)唐河县城关镇常花园村西组村民会议作出“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”

的规定是否有效?

(2)被告的行为是否属于不履行法定职责?

(3)原告在提起的诉讼请求中要求被告赔偿因不履行法定职责遭受的损失,这种赔偿请求是否成立?

[正确答案]

(1)村民委员会规定不具法律效力。

村民委员会作为基层性自治组织,可以通过村民会议形式就其村委会中的重大问题作出决定,但必须在法律规定的范围内进行。《中华人民共和国未成年人保护法》第五条第二款规定:保护未成年人,是国家机关、武装力量、政党、社会团体、企业组织、城乡基层群众性自治,未成年的监护人和其他成年公民的共同责任。《中华人民共和国妇女权益保障法》第三十条农村划分责任田、口粮田等,以及批准宅基地,妇女与男子享有平等权利,不得侵害妇女的合法权益。妇女结婚、离婚后,其责任田、口粮和宅基地等应当受到保障。唐河县城关镇常花园村西组村民会议作出“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定显然违反上述法律规定,当属无效。

(2)被告的行为属于不履行法定职责。

本案中唐河县城关镇政府虽于1995年2月作出了有关处理决定,但历时三年,一直未认真执行(未履行督办职能),没能实现秩序、公正的行政目的,即该行政行为实质上并未完成,这种消极的行政行为,属典型的不积极履行的不作为。

(3)本案中原告的行政赔偿请求不应支持。

原告在提起的诉讼请求中要求原告赔偿因不履行法定职责遭受的损失3000元。这种赔偿请求不成立。被告的不作为与原告遭受承担诉讼费的损失之间没有直接的因果关系,在原告不能提供其他有直接因果关系证据的情况下法院应作出不予支持的裁决。

案例7 公务行为的判断

1987年9月7日晚9时许,某铁路公安局民警宋某着便服到某火车站办私事,听见一男青年(李某,20岁,某有色金属进出口公司临时工)喊:“谁要广州的车票,即上前查问”。李某称,“喊着玩呢”,宋某即连续将李某摔倒在地,李某将宋某穿着的汗衫扯掉。围观群众见二人互相扭打,即向某火车站站前联防办公室报告。值班民警史某带领联防员赶到现场,见李某嘴部出血,宋某赤裸上身,前胸部有抓痕。宋某称:“我是民警,在抓倒票的人。”史某让宋、李二人去联防办公室,宋某不愿去,提出去车站派出所。史某坚持让宋、李二人去联防办公室解决。宋某仍不愿去,联防队员王某(本案原告)等人对宋某推搡、踢打。尔后,宋、李二人被带到联防办公室。联防办公室核实宋某民警身份后,由史某陪宋某到医院诊治并送其回去。与此同时,站前派出所查明李某不是票贩子,进行批评教育后让其回家。自1987年9月22日开始,某铁路公安局单方面对王某等人进行调查,并于同年11月28日发出传唤证,对王某传唤审查。12月9日某铁路公安分局作出治安管理处罚裁决,以王某“殴打该局民警”

为由,根据《治安管理处罚条例》第8条和第19条规定,给予王某行政拘留15目的处罚,并赔偿经济损失。王某不服提出申诉。1987年12月17日,某铁路公安局作出治安管理处罚申诉裁决,以王某“阻碍民警依法执行职务”为由,维持某铁路公安分局原裁决。王某仍不服,向某区人民法院提起诉讼。

[问题]

(1)宋某的追查倒票行为是否执行公务行为?为什么?

(2)宋某的行为有无不当之处?

(3)原告王某的行为是否“阻碍民警依法执行职务?为什么?”

[正确答案]

(1)宋某的追查倒票行为是执行公务行为。因为本案中宋某及其隶属的铁路公安局属于有权实施治安行政管理的人员和行政机关,追查“倒票”行为完全在其职权范围之内,宋某作为人民警察追查违法犯罪嫌疑人,不受时间、地点限制。所以宋某虽然身着便服到火车站办私事,但遇到“倒票”嫌疑人也应当而且有权予以追查,所以宋某的行为是执行公务无疑。

(2)宋某执行公务的行为程序和手段上不完全合法。没有遵循出示证件、表明身份、说明理由等程序,同时本案中李某并未暴力反抗,只是称“喊着玩呢”,宋某即连续将其摔倒在地,应属于违法使用行政强制措施。

(3)原告王某的行为不是“阻碍民警依法执行职务”。因为联防队员王某并不能确定宋某系执行职务,在没有确定宋某身份之前让宋某到联防办公室并没有错,这足以说明王某并没有妨碍执得职务的主观故意。因此,王某行为不构成妨碍民警依法执行职务。

案例 8 行政处罚的程序和原则

胡某和赵某是邻居,两家为房屋间的通道发生争吵,当胡某拉赵某到村民委员会评理时,赵某在地上大喊“打死人了,打死人了。”张之闻声赶来劝开,在赵的要求下把赵某搀扶回家。之后,赵某告到当地派出所,派出所根据张之“听到喊声赶到,见赵某躺在地上”的证词,对胡某拘留3天。胡某不服,申诉到市公安局,市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚。事隔半月,胡某所在地县公安局认定胡某殴打赵某致轻微伤害,对胡某作出拘留5天的处罚。胡某更加不服,再次向市公安局申请复议。市公安局审理后认为,县公安局对胡某的处罚偏重,作出变更拘留5天为罚款60元的处罚。胡某不服,向县人民法院提起诉讼。”

[问题]

(1)市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚是否正确?为什么?

(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序是否合法?为什么?

(3)市公安局作出撤销对胡某拘留3天的处罚决定后,县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,是否正确?为什么?

[正确答案]

(1)正确。因为派出所无权对胡某拘留3天。

(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序不合法。因为派出所在作出处罚决定时,没有遵循《行政处罚法》规定的公正、公开原则和查明事实、说明理由、听取当事人的陈述申辩等制度。

(3)不正确。因为市公安局的行政复议决定的理由是派出所越权。县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,既违反“一事不再罚”原则,也构成对市公安局行政复议决定的不履行。

案例9 行政处罚的设定权和听证程序的适用

2002年9月24日,某市劳动局的执法人员到个体户吴爱华的工厂进行检查,发现有多处不符合劳动安全卫生标准,如灯光昏暗,工作人员操作时未带安全帽等。对此,劳动局劳动安全稽查组的工作人员作了劳动安全检查记录,并提出了“限3天改进,罚款人民币2000元”的处理意见,吴爱华当场签了字。工作人员当天扣留了吴爱华的“特殊工种用工许可证”。9月27日,劳动安全稽查组对吴爱华作出了第84号行政处罚决定书,并于当日送达。吴爱华在9月29日交纳了罚款。两天后,劳动安全稽查组又派人到其工厂进行检查,仍认为不符合要求,“特殊工种用工许可证”仍未发还吴爱华。

[问题]

(1)据查,扣留吴爱华工厂的特殊工种用工许可证的法律依据是该省人大常委会通过的一个立法文件,该扣留行为是否合法?为什么?

(2)如果劳动局要吊销吴爱华工厂的特殊工种用工许可证,那么吴爱华是否可以要求举行听证?

[正确答案]

(1)合法。因为地方性法规可以设定扣留特殊工种用工许可证的行政处罚措施。

(2)可以。因为对于吊销许可证的行政处罚,行政相对人可以要求举行听证程序。

案例10 治安管理处罚

1993年7月30日,某县公安局某县派出所接到群众举报称:某酒家女服务员何某某于6月的一天有卖淫行为。接报后,某乡派出所即于同日立案查处,传唤何某某时,何某某闻风而逃。1994年元月19日,何某某摄于法律的威严,在其舅父陈某某的带领下到某乡派出所投案,交代卖淫行为时供称其中一名嫖客是二化厂的,人家都喊他夏科长。1994年元月30日,何某某对该第二化肥厂1992年的一张党代会照片进行辨认,在多名人员中指认了夏某。1994年2月1日派出对夏某进行讯问,夏某供认了嫖娼经过。次日,该县公安局以嫖娼为由对夏某作出了(1994)第018号治安管理处罚裁决:罚款3000元为押金。直到1995年6月份,某县纪检委对夏某进行党纪处理时,夏才声称:“没有收到公安局的处罚裁决,所交3000元为押金而不是罚款”,并于同年8月份向某市公安局申请复议,公安局以没有裁决为由不予以复议。夏又向法院起诉。法院立案后,某县公安局不应诉,不答辩,不举证,经合法传唤不到庭,法院于1996年3月22依照<>第三十二,四十八,五十四条之规定,作出了(1996)

行初字第03号行政判决,以违反法定程序为由,撤销某县公安局作出的(1994)第018号治安处罚裁决。某县公安局于同年7月23日收到判决书后,于8月16日以同样的事实重新对夏某作出(1996)第20号警告,罚款3000元的治安处罚,并依据<>对夏某作出了(1996)第01号收容教育1年的决定。夏某不服,于同年8月19 日向市公安局申请复议,市公安局于8月23日作出复议决定,维持县公安局的处罚决定。1996年8月30 日,夏某不服,向人民法院提出行政诉讼。

[问题]

(1)本案应当由哪个人民法院管辖?为什么?

(2)原告称:<>第十八条规定“违反治安管理行为在6个月内公安机关没有发现的,不再处罚”所以对他的治安管理处罚已经超过了法定时限。该主张是否应当予以支持?为什么?

(3)某县公安局在其具体行政行为被法院以违法法定程序为由撤消后,能否以同样的事实重新作出(1996)第20号警告,罚款3000元的治安处罚?

(4)某县公安局的(1996)第01号收容教育1年的决定是否合法?为什么?

(5)夏某能否直接向人民法院提交国家赔偿请求?为什么?

[正确答案]

(1)本案应当由某县人民法院管辖。因为<>规定,行政案件由最初作出具体行为的行政机关所在地人民法院管辖。

(2)对原告的治安管理处罚没有超过法定时限。因为虽然夏某的嫖娼行为发生在1993年的6月份,公安机关查获夏某是在1994年元月,中间已经超过了半年,但<>指的是违法行为被发现而不是违法行为人被发现。夏某的嫖娼行为在何某某的卖淫行为被发现时已经算被发现,并没超过6个月。

(3)某县公安局在其具体行政行为被法院以违反法定程序为由撤销后,能够以同样的事实重新作出(1966)第20号警告、罚款3000元的治安处罚。

(4)某县公安局的(1996)第01号收容教育1年的决定不合法。因为法不溯及既往,夏某的嫖娼行为发生在国务院1993年9月发布的<>实施以前,所以该收容教育决定使用法律、法规错误。

(5)夏某能够向人民法院直接提起国家赔偿的起诉请求。因为《国家赔偿法》规定,赔偿请求人要求赔偿应当先向赔偿义务机关提出,也可以申请行政复议和提起行政诉讼时一并提出。

案例11 行政复议机关

山东省某县一造纸厂未经批准擅自在淮河流域的一河流管理范围内设置排污口,向河流内排污,受到某县环保局的查处。国务院颁布的《淮河流域水污染防治暂行条例》规定:“县级人民政府环境保护行政主管部门或者该行政主管部门决定的罚款额,以不超过1万元为限;超过1万元的,应当报上一级环境保护行政主管部门或者该行政主管部门批准。”县环保局

责令造纸厂纠正违法行为,并经报其上一级环境保护行政主管部门批准,对该造纸厂处以4万元的罚款。造纸厂以罚款过重为由,申请行政复议,在行政复议期间,被申请人将原来的4万元罚款改为3万元,对此,造纸厂表示同意其撤回申请。事后造纸厂又认为3万元的罚款还是过重,又以此事由再次向复议机关申请复议。

[问题]

(1)本案谁为行政复议机关?

(2)造纸厂再次向复议机关申请复议,复议机关是否受理?

[正确答案]

(1)本案的行政复议机关是县环保局的上一级机关即市环保局或者县级人民政府。

(2)造纸厂再次向复议机关申请复议,复议机关不予受理。本案,造纸厂因县环保局改变罚款决定而申请撤回复议,符合复议法的规定,但经复议机关同意撤回复议后,行政复议终止。

案例12 复议机关改变行政决定的管辖

某区工商局干部任某下班路经集贸市场,从个体摊贩汪某处买了1箱苹果,回到家中发现有几个苹果是烂的。则返回市场找到汪某要求换,汪某以苹果是降价出售为由不给换,两个人吵了起来。这时,任某向汪某表明自己是工商局干部,如果不给换,以后就别想再在此卖东西,汪某对任某的话未加理睬,仍然大吵。任某恼怒,上前与汪某撕打起来。汪某用拳猛击任某的头部、脸部,致使任某腮颊明显青肿,嘴角流血。此事件被闻讯赶来的公安人员制止。事后经医院诊断,任某属轻微脑震荡。对此事件,区公安局认为,汪某属于妨碍执行公务的违法行为,根据《治安管理处罚条例》第19条的规定,作出拘留10天的处罚决定,并责令汪某赔偿任某的全部医药费200元。汪某不服向市公安局申请复议,市公安局经查认为,汪某的行为性质属于侵犯他人人身权利,根据《治案管理处罚条例》第22条的规定,仍然处以汪某10天的拘留,赔偿任某200元的医药费。汪某仍不服向人民法院提起诉讼。

[问题]

(1)对于本案哪个人民法院有管辖权?

(2)本案被告是谁?

(3)本案有无第三人?如果有是谁?

[正确答案]

(1)区公安局所在地的基层人民法院和市公安局所在地的基层人民法院都有管辖权。本案的问题关键是确定市公安局的复议决定是否改变了区公安局的具体行政行为。市公安局的复议决定虽然在处罚结果上同区公安局一样,但对汪某违法行为的性质认定上作了改变,并且在适用《治安管理处罚条例》的条款上不同,因此市公安局的复议决定改变了原具体行政行为,且这一案件根据《行政诉讼法》第13条的规定,应由基层人民法院管辖。所以,本案区公安局和市公安局所在地的基层人民法院都有管辖权。

(2)被告是复议机关市公安局。根据《行政诉讼法》第25条第2款的规定,复议机关改变原

具体行政行为的,复议机关作为被告。本案复议机关市公安局改变了原具体行政行为,所以被告应是市公安局。

(3)有第三人,第三人是任某。《行政诉讼法》第27条规定:“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加。”任某是治安违法行为的被害人,公安机关能否公正地处理汪某的违法行为,直接涉及到其合法权益能否得到保护,人民法院对案件的判决结果也就直接影响其权利义务。因此,任某与被诉的具体行政行为有利害关系,可以作为第三人参加诉讼。

案例13 行政诉讼案件的管辖权

梁某从某地购买了大量食用油,租由赵某任船长的货船A,欲将油运往甲省B市。但乙省A市海关疑该船为走私船,将该船连同货物扣押。因赵某无法出示购油的增值税发票,被海关限制人身自由达3天之久。后经协商,赵某依海关要求交纳了40万元押金以后,返回梁某处取增值税发票。待取来后海关却说该发票是假的,拒绝退还40万元押金。此时船已在海上被扣一个月有余。梁某和赵某对海关的扣押行为、限制人身自由以及扣押金的行为均不服,欲起诉。

[问题]

若赵某系甲省B市人,梁某是丙省C市人,且A、B、C三市均为省会市,那么哪些法院拥有管辖权?理由何在?

[正确答案]

赵某被限制人身自由地——A市中级人民法院,赵某户籍所在地——B市中级人民法院,梁某户籍所在地——C市中级人民法院均拥有管辖权。原因是《若干解释》第9条第2款规定,行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施时,被限制人身自由的公民、被扣押或没收财产的公民、法人或其他组织对上述行为均不服的,既可以向被告所在地人民法院提起诉讼,也可以向原告所在地人民法院提起诉讼,受诉人民法院可一并管辖。原告所在地,包括户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。

案例14 行政诉讼参加人、司法审查标准、行政诉讼判决类型

1999年10月9日下午,某县花边厂职工邹某倒汽车时,不慎将已停在该地的个体出租车司机林某的出租汽车刮了一下。为此林某和邹某夫妇发生口角,以致双方夫妇扭扯。在扭扯中,林某打了邹某妻子一巴掌,致其轻微伤,后被邻居劝解。当晚,邹某召集制锁厂职工尤某及其妹夫陈某等人于23时许,持刀闯入林某家,邹某殴打林某及其丈夫。次日凌晨1时许,邹某,陈某和尤某再次闯入林某家,捣毁林某部分家具。之后,该三人又闯到林某的胞妹家,捣毁其部分家具。1999年11月1日,某县公安局根据《治安管理处罚条例》第二十二条,第二十三条之规定,以“故意殴打他人”为由,对邹某,林某作出行政拘留10天,对尤某,陈某分别处以治安警告处罚。林某认为公安机关给自己行政拘留10天处罚过重,而仅给邹某10天拘留处罚和对尤某、陈某只处以警告处罚过轻,提出申诉。某市公安局维持了原裁决。林

某仍不服,向某县人民法院提出行政诉讼。

[问题]

(1)本案的诉讼参加人有哪些?为什么?

(2)对被告的治安管理处罚的具体行政行为应适用《行政诉讼法》规定的何种司法审查标准?被告的治安管理处罚的具体行政行为是否合法?为什么?

(3)根据本案情况,人民法院可以具体作何种判决?

(4)对第一审人民法院的判决,可以依法提起上诉的有谁?

[正确答案]

(1)本案的诉讼参加人包括:原告:林某;被告:某县公安局;第三人:尤某、陈某和邹某。因为林某是按照《行政诉讼法》提起诉讼的公民。经复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告。某县公安局是作出原具体行政行为的行政机关。邹某、尤某和陈某是和提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。

(2)对被告的治安管理处罚的具体行政行为应适用《行政诉讼法》规定的行政处罚显失公正的司法审查标准。因为在本案中,邹某,尤某,陈某多次进行大砸活动,其行为危害严重,而林某仅仅在扭打中打了邹某妻子一巴掌,被告给予上述处罚显然与以上各人的行为所造成的社会危害后果不相适应,构成显失公正。

(3)根据本案情况,人民法院可以具体作如下判决:减轻林某的处罚,不适用限制人身权的拘留,而适用罚款或警告;加重邹某、陈某、尤某的处罚。陈、尤二人也应给予行政拘留。

(4)对第一审人民法院的判决,可以依法提起上诉的有:原告:林某;被告:某县公安局;第三人:尤某、陈某和邹某。

案例15 原告申请撤诉人民法院不予准许、缺席判决

A律师事务所为招揽更多的业务,实行按案件标的额为介绍案件的人提取一定的“案件介绍费”,并且对几个较为重大的案件,给予了“介绍人”一定数额的费用。由于在某一案件上通过这一办法将B律师事务所的案件揽走,B律师事务所对A律师事务所的这一行为向有关司法行政机关进行了举报。有关司法行政机关对此进行了调查,确认A律师事务所确有此违法行为,依据有关法律的规定,对A律师事务作出警告的处罚,并责令其停业整顿。A律师事务所不服,向人民法院提起诉讼。在诉讼期间,被告改变了原具体行政行为,决定撤销对A律师事务所的处罚,A律师事务所以此为由,向人民法院申请撤诉,人民法院经审查认为原告申请撤诉不合法,裁定不准许。人民法院对案件继续审理,但经两次合法传唤,原、被告都无正当理由拒不到庭。

[问题]

(1)人民法院裁定不准许撤诉,继续审理被告新旧两个具体行政行为中的哪一个?

(2)原告与被告都不到庭,人民法院应当如何判决?

[正确答案]

(1)人民法院应当继续对被告的原具体行政行为进行审理。本案中原告虽然申请撤诉,但人民法院裁定不准许,因此,改变后的具体行政行为不能产生法律效力,有效的仍然是原具体行政行为,人民法院应继续对原具体行政行为进行审理。

(2)在原告与被告都不到庭的情况下,人民法院可以进行缺席判决。本案中,原告与被告都是经两次合法传唤无正当理由拒不到庭,所以,人民法院可以在原、被告都不到庭的情况下进行判决。

案例16 对超越职权行政行为的行政诉讼

张某系一个体工商户,经营一个小食品店,两年来一直未向税务机关交足税款,此事被乡政府在一次对市场经营的食品质量进行检查时发现。乡政府以自己的名义给张某下达两次补交税款1100元的通知,张某均未按通知补税。1992年5月24日乡政府扣押了张某的一台电冰箱与部分食品,当时未办理任何手续。张某对此不服,在同年7月2日向县人民法院提起诉讼。县人民法院受理此案。

[问题]

(1)县人民法院对乡人民政府的行为应当如何判决?

(2)对张某不按规定纳税的违法行为,县人民法院将怎样处理?

[正确答案]

(1)乡人民政府的行为属于超越职权,县人民法院应当撤销其具体行政行为,将扣押张某的财产返还。本案中张某在纳税上的违法行为,应当由税务机关处理,乡政府对此处理违反了行政职权的分工负责原则,是超越职权的违法行为。此外,乡政府作出扣押行为的程序也违法。因此,县人民法院应当判决撤销乡人民政府的行为。

(2)对张某不按规定纳税的违法行为,县人民法院可以将其移送给对此案有管辖权的税务机关进行处理。

案例17 行政赔偿义务机关

李某系私营企业振兴服装厂的厂长。1996年2月27日,李某因与他人发生经济纠纷而被当地西城区公安分局刑事拘留。3月9日,西城区人民检察院批准将其逮捕。5月17日区检察院提出公诉。9月13日,西城区检察院对此判决提出抗诉。在市中级人民法院审理此案期间,市人民检察院撤销了抗诉决定。1996年11月30日,市中级人民法院裁定终止本案审理。振兴服装厂因厂长被羁押,自1996年3月停产。1996年9月1日,西城区工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪为由吊销了该厂营业执照。李某被释放后曾就吊销了该厂营业执照一事提出行政复议申请,但市工商局维持了原决定。

[问题]

(1)李某被羁押达9个月,如果他就此项损害提出赔偿要求,赔偿义务机关是谁?如果赔偿

义务机关拒绝赔偿,他如何继续请求赔偿?

(2)李某就企业吊销营业执照造成的损失提出赔偿请求,赔偿义务机关是谁?可供李某选择的法定赔偿程序有哪些?

(3)李某能否针对问题(1)、(2)所述两项损害一并向法院赔偿义务机关提起赔偿诉讼?为什么?

(4)对羁押造成的精神损害,李某可以提出哪些赔偿要求?

(5)李某能否就受羁押期间服装厂遭受的损失向相应赔偿义务机关提出金钱赔偿要求?为什么?

(6)西城区工商局作出吊销营业执照之前,应当依法告知企业享有何种权利?

(7)对于人身自由受限制的损失,李某能够最迟在何时提出国家赔偿请求?

[正确答案]

(1)根据《国家赔偿法》第19条第二款、第三款的规定,本案因一审人民法院判决被告无罪,则本案中拘留决定和逮捕决定都是违法的,作出拘留决定的西城区公安局和作出逮捕决定的西城区人民检察院分别对各自的决定承担赔偿责任,相应地成为赔偿义务机关。如果赔偿义务机关拒绝赔偿,适用刑事赔偿程序,根据国家赔偿法第21条、第22条的规定。

(2)西城工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪为由吊销该厂营业执照没有法律依据,属违法的行政行为,西城工商局为赔偿义务机关。根据《国家赔偿法》第9条第二款的规定,李某可选择的赔偿程序有三;其一是直接向赔偿义务机关请求赔偿,如果对答复不满意再申请复议或起诉;其二申请复议时一并提起赔偿请求;其三是在提起行政诉讼时一并提起赔偿请求。

(3)不能。因为这是两类不同性质的赔偿,案件的性质不同.适用不同的程序、管辖法院也不同。适用刑事赔偿的案件虽然最终也可能进入法院,但这类案件是由中级以上人民法院内部特设的赔偿委员会裁决的,而不同于适用一般诉讼程序。因此,国家赔偿,特别是刑事赔偿和司法赔偿的所谓司法最终原则,不同于一般民事、行政、刑事案件由人民法院作出终审判决即为定案的司法最终。

(4)根据《国家赔偿法》第30条的规定,对此李某可以要求赔偿义务机关消除影响、恢复名誉、赔礼道歉,但仅此而已,不存在一般意义上以金钱为给付内容的精神损害赔偿。

(5)不可以。因为这种损失并不是羁押行为所直接造成的。

(6)根据《行政处罚法》第31条和第42条的规定,行政机关作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。而这里主要的权利就是针对行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚而特有的、当事人要求举行听证的权利。

(7)《国家赔偿法》第32条规定了2年的时效,应自1996年9月13日以后起2年,即1998年9月14日;如果这一天是法定假日;可以延至法定假日结束后第一个工作日;如果最后6个月即在3月14日起存在影响权利行使的不可抗力事由,时效中止,至不可抗力由消失后继续计

算。

案例18 国家赔偿的范围

1996年度,中国A公司与国外B公司签订粮食买卖合同并支付了全部货款。1997年1月,当C公司货轮将买卖合同项下的货物运抵中国港口时,某公安厅所属的海警支队以该批货在该港的存放和装船数量有问题为由将船及货物扣押。1月20日,海警支队向A公司出具一份扣押清单。1997年5月4日,海警支队将该批货以市场价格的60%予以变卖,得货款2400万元,随后放走了C公司货轮。此后,A公司多次要求海警支队处理此案,均遭拒绝。

[问题]

(1)海警支队扣押变卖货物后对A公司负有何种义务?A公司能否就此提起诉讼?

(2)C公司是否有权就货轮被扣行为提起诉讼,法院应否受理?为什么?

(3)A公司于1998年9月就扣押行为提起诉讼,法院应否受理?为什么?

(4)A公司能否直接向法院提起行政赔偿诉讼?为什么?

[正确答案]

(1)海警支队在扣押A公司货物后,负有妥善保管的义务,以免使货物变质灭失,同时,应及时将扣押的地点、扣押理由通知A公司,并及时就本案开始进一步的调查,及早作出处理决定。海警支队变卖货物后对A公司负有保管变卖所得的义务。A公司可以就此提起行政诉讼。根据行政诉讼法的规定,海警支队的行为属于对财产的强制措施,A公司作为该货物的买主,针对该货物的扣押行为将直接影响A公司的财产权益,因此,可以作为原告依法可以提起行政诉讼。

(2)C公司作为货轮的所有人,在其财产(货轮)被扣后,有权依行政诉讼法的规定对扣押行为提起行政诉讼。被告为实施扣押行为的海警支队。

(3)按照《行政诉讼法》第39条的规定,A公司应当在知道海警支队作出扣押行为后3个月内提起行政诉讼。就本案而言,即应在1997年1月20日海警支队出具扣押清单并送达A公司后3个月内提起行政诉讼。如果海警支队未向A公司送达该清单,则A公司的起诉时效顺延。因此,如果A公司在1998年9月提起诉讼,并主张未收到正式的扣押清单,且海警支队无法证明A公司此前三个月内已知道该扣押决定,则法院应当受理。

(4)A公司可以依照国家赔偿法的规定在海警支队拒不处理的情况下直接向法院提起行政赔偿诉讼。此诉讼请求的时效为二年,即使自1997年1月20日算起,显然也没有届满。

案例19 申请赔偿期限、国家赔偿的范围

1997年4月17日,宝丰县技术监督局工作人员韩某等三名工作人员,到胡丙利所开办的烟酒商店进行检查,发现其店内经营的全兴酒有质量问题,要对胡丙利进行处罚。次日下午约六时许,胡丙利约韩某等三人到芳花园吃饭,并协商交纳罚款的事情,经宝丰县技术监督局工作人员同意,由胡丙利缴纳罚款150元,并当场出具罚没收据一份。饭后,韩某与胡丙利发

生口角,并在饭店外引起打架,造成胡丙利身体伤害,使其住院治疗,花去医疗费用1636.20元。同年5月12日,胡丙利的伤情经宝丰县公安局法医门诊部鉴定为轻微伤。胡丙利出院后不服宝丰县技术监督部门对其作出的罚款150元的行政处罚决定,向宝丰县人民法院提起诉讼。诉讼过程中,宝丰县技术监督局认为其对胡丙利作出的该具体行政行为违反法定程序,主动撤销了对胡丙利罚款150元的具体行政行为,并将已罚的150元退还给胡丙利。

1997年9月4日,胡丙利向宝丰县技术监督局递交行政赔偿申请书,要求宝丰县技术监督局赔偿其损失。同年10月23日宝丰县技术监督局作出了不予赔偿的决定。但该决定没有告知胡丙利的诉权及起诉期限。胡丙利收到该决定后不服,1998年2月23日向宝丰县人民法院提起行政赔偿诉讼,要求宝丰县技术监督局赔偿医疗费,误工费等各种费用共计3852.80元,宝丰县技术监督局以胡丙利与韩某打架行为不是在行使职权时发生的,而是在交纳罚款后发生的个人打架行为为由,不同意承担赔偿责任。

[问题]

(1)原告提起诉讼,有没有超过法定期限,法院是否受理?

(2)被告是否应承担赔偿责任?为什么?

(3)该案能不能向被告方收取诉讼费用?

〔正确答案〕

(1)没有超过法定期限,法院应予受理。本案97年9月4日,原告提出赔偿申请,10月23日,被告作出了驳回原告赔偿申请的决定,而原告却于98年2月23日起诉,是否诉讼时效已届满?本案中被告虽作出不予赔偿决定,但该决定没有告知诉讼时效及起诉期限,据此原告提起诉讼,并没有超过法定期限,诉讼时效并未届满。法院应予受理。

(2)原告受伤起因于被告工作人员查出原告商店有问题而决定对其罚款,罚款是被告工作人员的职务行为,争吵是基于罚款行为而引起的,属于被告工作人员行使行政职权有关的行为,而打架则是原告与韩某因被告韩某违法行使职权发生矛盾的高潮,也属于与被告工作人员行政职权有关的行为,故此,从本案一系例行为看,原告身体受伤与被告工作人员行使其对原告罚款的行政职权有关,有法律上的因果关系,被告对原告作出的罚款150元的具体行政行为已被被告确认为违反法定程序而自行撤销,故该具体行政行为为违法行为,被告应承担赔偿责任。

(3)该案不应该收取诉讼费用,因为根据最高人民法院关于受理行政赔偿案件是否收取诉讼费用的答复(法函[1995]12号)规定:人民法院受理行政赔偿案件,不得向当事人收取诉讼费用,故此法院不应该向被告收取诉讼费用。

案例20 被错误拘留、错误逮捕的刑事赔偿

1998年6月10日,南海市龙乡区人民检察院以挪用公款将赵保卫、张延法二人刑事拘留,同年6月21日又决定将其逮捕。后张延法于1998年6月30日被取保候审,赵保卫也于同年8月26日被取保候审。1998年12月30日,龙乡区人民检察院以赵保卫、张延法犯贪污罪向龙乡区人

民法院提起公诉。龙乡区人民法院经审查退回检察院补充侦查,后因检察院仍未获取新的证据于1998年12月16日作出(1998)龙刑初第63号刑事判决,宣判赵保卫,张延法无罪。赵保卫、张延法在被逮捕期间,龙乡区检察院以贪污罪让赵、张二人上缴赃款。赵保卫分别于1998年7月2日、同年8月24日、9月10日、9月20日等5次交给龙乡区人民检察院现金61500元。张延法于1998年6月27日交给龙乡区人民检察院现金20000元。提起公诉时,检察院随卷转龙乡区人民法院(1998)龙刑初第63号刑事判决书生效后,已分别将检察院转来的钱款退回给赵、张两人。赵收7385元,张收7735元。留在龙乡区检察院的款项,赵为54115元、张为12265元至今未退还。赵保卫、张延法曾于1999年1月10日和同年2月20日向龙乡区检察院提出申诉,要求检察院给予刑事赔偿,返还非法扣押的现金66380元,并要求赔偿扣押现金期间的经济损失等。

自1999年1月10日赵保卫、张延法申请龙乡区人民检察院进行刑事赔偿以来,至1999年8月,龙乡区人民检察院对赵、张的申请一没立案,二没予以答复。因而南海市人民检察院作为复议机关也未能进入复议程序进行复议。其间,南海市中级人民法院赔偿委员会曾多次与龙乡区人民检察院和南海市人民检察院联系、督促,让其尽快了结此案,但一直没有音信。经研究,赔偿委员会决定立案审查。

[问题]

(1)本案的赔偿义务机关是哪个机关?

(2)被告称人民法院受理赔偿案件的前提是应经过赔偿复议程序,而本案尚未经过复议程序。因此,请求依法驳回赵、张二人的赔偿请求。对此要求是否应当支持?为什么?

(3)若张延法、赵保卫提出被错误拘留、错误逮捕的刑事赔偿,是否应当支持?如何赔偿?

(4)若张延法、赵保卫提出对取保候审、扣押现金的刑事赔偿,是否应当支持?为什么?

[正确答案]

(1)本案的赔偿义务是龙乡区人民检察院。

(2)对此要求不应当支持。因为龙乡区人民检察院对赵、张的申请一没立案,二没予以答复,赔偿复议机关无从进行复议。赔偿请求人可以自复议期期间届满之日起30日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。

(3)若张延法、赵保卫提出被错误拘留、错误逮捕的刑事赔偿,应当支持。被羁押期间每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。

(4)若张延法、赵保卫提出对取保候审的刑事赔偿,不应当支持。因为取保候审措施不属于刑事赔偿的法定范围。若张延法、赵保卫提出对扣押金的刑事赔偿,应当支持,因为《国家赔偿法》第十六条规定行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的,受害人有取得赔偿的权利。

行政诉讼模拟法庭案例

何小强诉华中科技大学

案情简介

原告何小强系第三人华中科技大学武昌分校2003级通信工程专业的本科毕业生。第三人华中科技大学武昌分校是独立的事业法人单位,无授予学士学位的资格。1982年1月12日,国务院学位委员会、教育部(82)学位字001号《关于下达首批授予学士学位的高等学校名单的通知》中载明,华中工学院是国务院首批授予学士学位的高等学校。1988年1月华中工学院更名为华中理工大学。2000年5月26日,华中理工大学、同济医科大学、武汉城市建设学院合并,科技部管理学院并入,组建华中科技大学。2003年5月12日,第三人颁发的《华中科技大学武昌分校授予本科毕业生学士学位实施细则》第二条规定“凡具有我校学籍的本科毕业生,符合本《实施细则》中授予条件者,均可向华中科技大学学位评定委员会申请授予学士学位”、第三条“……达到下述水平和要求,经学术评定委员会审核通过者,可授予学士学位。(三)通过全国大学英语四级统考”。2003年6月27日,《华中科技大学本科学分制学籍管理条例》第五十七条规定:“凡有下列情况之一,学校不授予学士学位:2、国家大学生英语四级考试不及格”。2006年12月,华中科技大学作出《关于武昌分校、文华学院申请学士学位的规定》,确定非外国语专业的申请者须通过全国大学外语四级考试,是授予学士学位的必备条件之一。2007年6月30日,原告何小强获得华中科技大学武昌分校颁发的《普通高等学校毕业证书》。原告何小强本科学习期间,没有通过全国英语四级考试。华中科技大学武昌分校根据《华中科技大学武昌分校本科毕业生学士学位实施细则》的规定,以原告何小强不符合学士学位授予条件为由,未向被告华中科技大学推荐申请授予学士学位。2007年8月26日,原告何小强向被告华中科技大学和第三人华中科技大学武昌分校提出授予工学学士学位的申请。2008年5月21日,第三人华中科技大学武昌分校书面答复原告,因其没有通过全国大学英语四级考试,不符合授予条件,被告华中科技大学不能向其颁发学士学位。

湖北省武汉市中级人民法院

行 政 判 决 书

(2009)武行终字第61号

上诉人(原审原告)何小强,男,1985年8月5日出生,汉族,华中科技大学武昌分校2003级通信工程专业本科毕业生,住(略)。身份证号(略)。

委托代理人:何志锋,男,1950年11月27日出生,汉族,湖北省随州市府何化工厂职

工,住(略)。身份证号:(略)。

被上诉人(原审被告)华中科技大学,住所地湖北省武汉市洪山区珞瑜路1037号。 法定代表人李培根,该校校长。

委托代理人李先卿,湖北多能律师事务所律师。

委托代理人周小满,湖北多能律师事务所律师。

第三人华中科技大学武昌分校,住所地湖北省武汉市狮子山街特1号。

法定代表人金国华,该校董事长。

委托代理人李先卿,湖北多能律师事务所律师。

委托代理人周小满,湖北多能律师事务所律师。

上诉人何小强因诉华中科技大学履行法定职责一案,不服武汉市洪山区人民法院(2008)洪行初字第81号行政判决,向本院提起上诉。本院于2009年2月24日立案受理后,依法组成合议庭,于2009年3月10日公开开庭进行了审理。上诉人何小强的委托代理人何志锋,被上诉人华中科技大学和第三人华中科技大学武昌分校共同的委托代理人李先卿、周小满到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明:原告何小强系第三人华中科技大学武昌分校2003级通信工程专业的本科毕业生。第三人华中科技大学武昌分校是独立的事业法人单位,无授予学士学位的资格。1982年1月12日,国务院学位委员会、教育部(82)学位字001号《关于下达首批授予学士学位的高等学校名单的通知》中载明,华中工学院是国务院首批授予学士学位的高等学校。1988年1月华中工学院更名为华中理工大学。2000年5月26日,华中理工大学、同济医科大学、武汉城市建设学院合并,科技部管理学院并入,组建华中科技大学。2003年5月12日,第三人颁发的《华中科技大学武昌分校授予本科毕业生学士学位实施细则》第二条规定“凡具有我校学籍的本科毕业生,符合本《实施细则》中授予条件者,均可向华中科技大学学位评定委员会申请授予学士学位”、第三条“……达到下述水平和要求,经学术评定委员会审核通过者,可授予学士学位。(三)通过全国大学英语四级统考”。2003年6月27日,《华中科技大学本科学分制学籍管理条例》第五十七条规定:“凡有下列情况之一,学校不授予学士学位:2、国家大学生英语四级考试不及格”。2006年12月,华中科技大学作出《关于武昌分校、文华学院申请学士学位的规定》,确定非外国语专业的申请者须通过全国大学外语四级考试,是授予学士学位的必备条件之一。2007年6月30日,原告何小强获得华中科技大学武昌分校颁发的《普通高等学校毕业证书》。原告何小强本科学习期间,没有通过全国英语四级考试。华中科技大学武昌分校根据《华中科技大学武昌分校本科毕业生学士学位实施细则》的规定,以原告何小强不符合学士学位授予条件为由,未向被告华中科技大学推荐申请授予学士学位。2007年8月26日,原告何小强向被告华中科技大学和第三人华中科技大学武昌分校提出授予工学学士学位的申请。2008年5月21日,第三人华中科技大学武昌分校书面答复原告,因其没有通过全国大学英语四级考试,不符合授予条件,被告华中科技大学不能向其颁发学士学位。

原审法院认为:依据《中华人民共和国学位条例》、《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》、《国务院批准首批授予学士学位高等学校名单》的授权,华中科技大学具有授予学士学位的法定职责。何小强以华中科技大学在收到申请之日起六十日内未授予其工学学士学位,向人民法院提起行政诉讼,符合《最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》第三十九条第一款的规定,华中科技大学是本案适格的被告。原告何小强是第三人华中科技大学武昌分校的本科毕业生,第三人华中科技大学武昌分校是非授予学士学位的高等院校,依据《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》第四条第二款“非授予学士学位的高等院校,对达到学士学术水平的本科毕业生,应当由系向学校提出名单,经学校同意后,由学校就近向本系统、本地区的授予学士学位的高等院校推荐。授予学士学位的高

等院校有关的系,对非授予学士学位的高等院校推荐的本科毕业生进行审查考核,认为符合本暂行办法及有关规定的,可向学校学位评定委员会提名,列入学士学位获得者名单。”的规定,第三人对该校达到学士学术水平的本科毕业生,向被告推荐,由被告审核是否授予学士学位。被告及第三人均将通过全国大学英语四级考试作为学士学位授予的具体条件之一,没有违反《中华人民共和国学位条例》第四条、《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》第二十五条的规定。第三人以原告没有通过全国大学英语四级考试,不符合学士学位授予条件为由,没有向被告推荐审核是否授予学士学位,原告要求被告为其颁发工学学士学位证书的诉讼请求,无事实和法律依据。被告在收到原告邮寄送达的申请书后,转交原告所在学校处理,并由第三人书面告知了原告不能授予学位的原因,原告起诉被告不作为的理由不成立,依法不予支持。原审法院依据《最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》第三十九条第一款、第五十六条第(一)项之规定,作出如下判决:驳回原告何小强要求被告华中科技大学为其颁发工学学士学位的诉讼请求。

上诉人何小强不服原审判决,向本院提起上诉称:首先,依据《中华人民共和国教育法》的规定,国家教育考试由国务院教育行政部门确定种类。在本案中,被上诉人没有拿出英语四级考试被教育部批准为教育考试的批文,所以英语四级为非法考试。被上诉人也没有任何证据证明第三人发了英语四级教科书和教学了英语四级课程,所以被上诉人以第三人没有实施教学的英语四级为依据,来确定颁发学位证的标准是被上诉人自行制定的土政策。其次,原审判决认为英语四级作为学位授予具体条件之一,没有违反国务院《中华人民共和国学位条例》第四条的规定是错误的,因为,英语四级考试和会计考试、资格考试、托福考试一样是一种职业考试,而非教育考试。《中华人民共和国学位条例》没有明确规定英语四级为授予学士学位条件。依据国务院《全面推进依法行政实施纲要》(2004年3月22日国发[2004]10号)第五条第一款:“行政机关实施行政管理,应当依照法律、法规、规章的规定进行,没有法律、法规、规章的规定,行政机关不得作出影响公民、法人和其它组织合法权益或者增加公民、法人和其它组织义务的决定”。所以被上诉人以法律没有规定的英语四级为颁发学位证的必要条件是违法的,同时也增加了上诉人的义务。第三,英语四级超出法定学术水平范围,是另外组织的学位考试。从《关于做好应届本科毕业生授予学士学位准备工作的通知》

第四条可以看出,“成绩优良”的标准是指审核准予毕业,进而可以理解为凡审核准予毕业者,均可授予学士学位。被上诉人没有拿出英语四级是第三人教学计划的证据,所以英语四级是另外超出法定范围违法组织的学位考试。而且湖北工业大学、中南财经政法大学等学校都不与英语四级挂钩,只和本校的教学、考试挂钩,这说明本校的教学、考试才是正确执行法定的学术标准。第四,英语四级为学位条件程序违法。依据《规章制定程序条例》(2001年11月16日国务院令第322号公布)第三十六条、第三十一条、第二条之规定,被上诉人应把英语四级作为学位条件,在考生填报志愿之前,公布在考生能够知道的《招生简章》和新闻媒体上,以满足考生的知情权的需要,使考生知道被上诉人授予学位的标准,但被上诉人只是公布在校内红头文件上,所以被上诉人将英语四级作为学位条件程序违法应为无效。第五,招生简章按照政策规定是由学校制订,报省教育厅审批后,才可向新闻媒体公布的,是向广大考生和人民群众的一种承诺。第三人华中科技大学武昌分校的招生简章没有写明学位与四级挂钩,就应视为不挂钩。被上诉人将学士学位授予标准与四级挂钩的事实违法。原审判决认定事实不清、证据违法,适用法律错误。请求二审法院依法撤销原审判决,直接改判被上诉人依据法定学位条件颁发学士学位暨判决英语四级考试为非学位条件。

被上诉人华中科技大学答辩称:首先,上诉人就读的华中科技大学武昌分校是具有独立法人资格的单位,华中科技大学武昌分校与我校并无行政隶属关系,华中科技大学武昌分校与我校二者之间是委托与受委托审查、授予华中科技大学学士学位证书的关系。根据《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》第四条和《湖北省学位委员会关于授予学士学位办法(试

行)》第十二条的规定,华中科技大学只是接受“非学士学位授予单位”第三人华中科技大学武昌分校的委托,代为审查和授予本校本科毕业生的学士学位证书。因此,华中科技大学与本案无关,不应列为本案一审被告。我校在当时根本没有收到过华中科技大学武昌分校提交的上诉人申请学士学位的任何资料。华中科技大学武昌分校在法庭上也证实由于没有收到上诉人的申请,根本就没有委托华中科技大学对上诉人进行审查和授予学士学位证书工作;上诉人也当庭承认,上诉人在华中科技大学武昌分校毕业时没有向华中科技大学武昌分校申报学士学位。根据这一事实,华中科技大学根本不存在行政不作为之事实。所以,华中科技大学依法不应当是本行政诉讼案件适格的被告,上诉人的诉讼请求不能成立。其次,国务院学位委员会、教育部《关于做好应届本科毕业生授予学士学位准备工作的通知》、《首批授予学士学位高等学校名单》中明确赋予我校拥有授予学士学位的权利。我校作为国家重点一本高校,有权对自己所培养的学生质量作出规定和要求,有权利自行制定授予学位的规则。依据《中华人民共和国学位条例》第四条:“高等学校本科毕业生,成绩优良,达到下述学术水平者,授予学士学位:(一)较好地掌握本门学科的基础理论、专门知识和基本技能……”这是一个原则性的规定,至于哪些是基础知识专门技能并未明确表述,实际上也不可能明确表述,此规定的目的就是要各高校灵活根据自身条件制定具体的要求;《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》第二十五条明确规定了“学位授予单位可根据本暂行条例实施办法,制定本单位授予学位的工作细则。”因此,我校将英语四级考试成绩与学士学位挂钩,是在法律的授权之内,符合法律规定的;且我校已向全体学生公布了这一要求,例如:《华中科技大学关于转发的通知》、《华中科技大学普通本科生学籍管理细则》及《华中科技大学关于华中科技大学武昌分校、文华学院申请学士学位的规定》等等,都对英语的重要性一再重申,并公布在学生手册和学校网站之中。老师的日常教学中也是反复多次强调,已尽到了告知义务。上诉人在三本院校就读,虽取得华中科技大学武昌分校毕业证,但未达到申请授予学士学位的条件,上诉人本人也没有向华中科技大学武昌分校提出申请。学位证不同于毕业证,我校作为国家重点高校也不会出于任何目的(包括为了学生的日后就业)任意非法批量发放学士学位。上诉人错误理解法律规定,把本科教育毕业证的取得条件与学士学位授予条件相混同,因此,上诉人不符合华中科技大学学士学位的授予条件。第三,上诉人毕业于2007年7月,上诉人毕业时明知同班同学有人取得了我校学士学位证,而自己由于四级英语没及格就根本没有申报学士学位证。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十九条:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。”之规定,所以,上诉人的诉讼时效应从毕业时起算,上诉人于2008年5月21日才提起诉讼,因此早已超过诉讼时效。请求驳回上诉,维持原判。

华中科技大学武昌分校述称:我校目前没有授予学士学位的法定职责,根据《华中科技大学武昌分校授予本科毕业生学士学位实施细则》规定,只有通过全国大学英语四级考试的华中科技大学武昌分校本科毕业生,才有资格申请授予华中科技大学学士学位。我校在收到上诉人要求颁发学士学位证书的申请后,已书面告知因其没有通过全国大学英语四级考试,没有向被上诉人推荐审核是否授予上诉人学士学位。请求驳回上诉,维持原判。

华中科技大学向原审法院提供的证据有:

1、《中华人民共和国学位条例》(1980年版);

2、《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》;

3、国务院学位委员会、教育部《关于做好应届本科毕业生授予学士学位准备工作的通知》;

4、国务院学位委员会《首批授予学士学位高等学校名单》。以上法律依据说明华中科技大学具有学士学位授予权,第三人华中科技大学武昌分校对该校符合授予条件的本科毕业生,选择委托具有学位授予权的被告来授予学士学位证书;

5、华中工学院更名证明,证明华中工学院于1988年更名为华中理工大学,于2000年更名为华中科技大学;

6、华中科技大学武昌分校《事业单位法人证书》,证明华中科技大学武昌分校是独立的事业法人单位;

7、华中科技大学武昌分校的证明书,证明第三人以原告不具备学位授予条件为由没有向被告申请授予学士学位;

8、华中科技大学关于转发《湖北省学位委员会关于授予学士学位办法(试行)》的通知,证明被告依据法律授权,有权制定本单位学位授予实施细则;

9、《华中科技大学本科学分制学籍管理条例》,证明华中科技大学授予学士学位必须通过全国大学英语四级考试;

10、华中科技大学关于武昌分校、文华学院申请学士学位的规定,证明被告要求武昌分校和文华学院申请授予学士学位必须符合被告的有关规定;

11、《华中科技大学武昌分校本科毕业生学士学位实施细则》,证明第三人制订的学士学位授予规定适用该校全体学生;

12、华中科技大学武昌分校关于制订2003级本科专业学分制人才培养计划的指导性意见,证明第三人在培养计划中已对英语教学及标准提出明确要求;

13、2003级通信工程专业本科人才培养计划,证明第三人对原告所学专业的英语教学目标提出要求。

何小强向原审法院提供的法律法规依据有:

1、身份证复印件、华中科技大学武昌分校普通高等学校毕业证书,证明原告具有行政诉讼原告主体资格;

2、华中科技大学武昌分校、华中师范大学汉口分校、昆明医学院海源学院、三峡大学科技学院、武汉科技大学城市学院、中南民族大学国际工商学院等院校的招生广告,证明上述各校颁发的毕业证各不相同,但只要符合学位授予条件就能颁发学位证书;

3、要求颁发学士学位证书的申请、挂号函件收据及答复查询邮件通知单,证明原告向被告和第三人提出要求颁发学士学位证书申请事实。

华中科技大学武昌分校未向原审法院提供证据。

经庭审质证,一审法院对原审原告和原审被告方提交的证据作如下确认:原审被告提交的证据1是已失效的法律规范,不能作为定案依据;原审被告提交的证据7,是原审被告在诉讼中收集的证据,依据《最高人民法院(关于行政诉讼证据若干问题的规定)》第六十条第(一)项的规定,不能作为定案依据;原审被告提交的证据5、6、8、9、10、11、12、13的收集方式及表现形式符合法律规定,能客观证实被诉具体行政行为,依法予以采信;原审被告提交的依据2、3、4是被告履行法定职责的法律、法规、规章及规范性文件依据,可以作为本案定案的依据,依法予以采信。原审原告提交的证据l、3能证明原审原告行政诉讼的主体资格及向原审被告提出申请的事实,上述证据具有证据的关联性、合法性、真实性,可以作为本案定案的依据,依法予以确认;原审原告提交的证据2不具有证据的关联性,依法不予采信。

以上诉讼证据均随案卷移送本院,经审查上述一审诉讼证据、各方诉讼参加人在一审庭审中发表的质证和辩论意见,以及一审法院对行政诉讼证据的认定,结合本院二审审理查明的事实,本院审理查明事实如下:

1981年12月19日,国务院学位委员会、教育部(81)学位字022号《关于做好应届本科毕业生授予学士学位准备工作的通知》附件1《首批授予学士学位高等学校名单》中载明,华中工学院是国务院首批授予学士学位的高等学校。1988年1月华中工学院更名为华中理工大学。2000年5月26日,华中理工大学、同济医科大学、武汉城市建设学院合并,科技部管理学院并入,组建华中科技大学。因此,华中科技大学是具有国务院授权授予学士学位的高等学校。华中科技大学武昌分校由武汉军威企业集团有限公司与华中科技大学合作开办,该校自开办即是独立学院性质,属于国家承认的民办普通高等学校,是独立的事业法人单位。华中科技大学武昌分校自开办到本案诉讼时尚未取得授予普通高等学校学士学位的资格。由于华中科技大学武昌分校尚未取得授予普通高等学校学士学位的资格,根据国家对于民办高校学士学位授予的相关政策规定,2003年5月12日,在华中科技大学与武汉军威企业集团有限公司签订的补充协议中约定,华中科技大学同意对华中科技大学武昌分校的本科毕业生中符合学士学位条件的授予学士学位,并在协议附件载明了授予学士学位实施细则。因此,华中科技大学与华中科技大学武昌分校之间是一种接受委托审查授予学士学位的关系。 2003年4月13日,华中科技大学武昌分校在其校发[2003]026号文件《关于印发的通知》附件《华中科技大学授予华中科技大学武昌分校本科毕业生学士学位实施细则》第二条规定:“凡具有我校学籍的本科毕业生,符合本《实施细则》中授予条件者,均可向华中科技大学学位评定委员会申请授予学士学位”、

第三条“……达到下述水平和要求,经学术评定委员会审核通过者,可授予学士学位。(三)通过全国大学英语四级统考”。该规定明确将通过全国大学生英语四级考试确定为华中科技大学武昌分校本科应届毕业生向华中科技大学申请审查授予学士学位的必备条件。2003年6月27日,《华中科技大学本科学分制学籍管理条例》第五十七条规定:“凡有下列情况之一,学校不授予学士学位:2、国家大学生英语四级考试不及格”。该条例明确将国家大学生英语四级考试及格作为华中科技大学授予应届本科毕业生学士学位的必要条件。《华中科技大学本科学分制学籍管理条例》载于华中科技大学学生手册和华中科技大学网站供学生和公众查询。2006年12月,华中科技大学作出《关于武昌分校、文华学院申请学士学位的规定》,确定非外国语专业的申请者须通过全国大学外语四级考试,该规定再次明确了通过全国大学外语四级考试是华中科技大学接受民办高校委托审查授予学士学位的必备条件之一。上诉人何

小强于2003年9月至2007年6月在第三人华中科技大学武昌分校通信工程专业四年制本科学习,并于2007年6月30日取得国家承认学历的华中科技大学武昌分校颁发的普通高等学校本科毕业证书,毕业证书号为:123091200705331182。上诉人何小强在华中科技大学武昌分校本科学习期间没有通过全国大学生英语四级考试。华中科技大学武昌分校根据《华中科技大学授予华中科技大学武昌分校本科毕业生学士学位实施细则》的规定,以上诉人何小强在华中科技大学武昌分校本科学习期间没有通过全国大学生英语四级考试不符合普通高等学校学士学位授予条件为由,未向被上诉人华中科技大学推荐申请授予学士学位。2007年8月26日,上诉人何小强向被上诉人华中科技大学和第三人华中科技大学武昌分校提出授予工学学士学位的申请。2008年5月21日,第三人华中科技大学武昌分校书面答复上诉人何小强,因其没有通过全国大学英语四级考试,不符合授予学士学位条件,被上诉人华中科技大学不能向其颁发学士学位。

本院认为,根据《中华人民共和国学位条例》、《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》、《国务院批准首批授予学士学位高等学校名单》等法规、规章的授权,华中科技大学具有审查授予普通高校学士学位的法定职权。根据国家法律法规和国家促进民办高校办学的政策的相关规定,华中科技大学可以接受民办高校委托对于符合本校学士学位授予条件的民办高校应届本科毕业生经审查合格授予普通高校学士学位。上诉人何小强是第三人华中科技大学武昌分校的本科毕业生,第三人华中科技大学武昌分校是没有取得授予学士学位的民办普通高等院校,依据《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》第四条第二款“非授予学士学位的高等院校,对达到学士学术水平的本科毕业生,应当由系向学校提出名单,经学校同意后,由学校就近向本系统、本地区的授予学士学位的高等院校推荐。授予学士学位的高等院校有关的系,对非授予学士学位的高等院校推荐的本科毕业生进行审查考核,认为符合本暂行办法及有关规定的,可向学校学位评定委员会提名,列入学士学位获得者名单。”的规定,第三人华中科技大学武昌分校对该校达到学士学术水平的本科毕业生,向被上诉人华中科技大学推荐,由被上诉人华中科技大学审核是否授予学士学位。上诉人何小强虽然不是被上诉人华中科技大学本校的大学生,但作为与华中科技大学有委托授予学士学位关系的华中科技大学武昌分校的大学生,基于被上诉人华中科技大学与第三人华中科技大学武昌分校开办者武汉军威企业集团有限公司之间合作办学协议的实际约定、华中科技大学实际接受第三人华中科技大学武昌分校委托审查授予该校应届本科毕业生学士学位的历史事实和现实操作情况,以及基于信赖利益保护原则,上诉人何小强以华中科技大学在收到申请之日起六十日内未授予其工学学士学位,向人民法院提起行政诉讼,符合《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第三十九条第一款的规定,因此,被上诉人华中科技大学是本案适格的被告。因此,对于被上诉人华中科技大学提出其不应当是本行政诉讼案件适格被告的诉辩理由不予采纳。

上诉人何小强于2007年8月26日向被上诉人华中科技大学和第三人华中科技大学武昌分校均提出授予工学学士学位的申请,被上诉人华中科技大学转由第三人华中科技大学武昌分校答复,第三人华中科技大学武昌分校于2008年5月21日作出书面答复,上诉人何小强当天即提起行政诉讼,依照法律规定并未超过起诉期限。被上诉人华中科技大学以上诉人何小强起诉超过起诉期限的辩称意见不予采纳。

《中华人民共和国学位条例》对于授予学士学位的标准做了原则性的规定,该条例第四条规定:“高等学校本科毕业生,成绩优良,达到下述学术水平者,授予学士学位:(一)较好地掌握本门学科的基础理论、专门知识和基本技能……”。《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》第二十五条规定:“学位授予单位可根据本暂行条例实施办法,制定本单位授予学位的工作细则。”该办法赋予学位授予单位在不违反《中华人民共和国学位条例》所规定授予学士学位基本原则的基础上可自行制定学士学位授予标准的权力和职责。华中科技大学

作为有学士学位授予权的国家教育部部属重点高等院校,其在国家学士学位授予基本原则范围内自行对其所培养的本科生教育质量和学术水平作出具体的规定和要求,有权自行制定授予学士学位的学术标准和规则。全国大学英语四级考试是目前全国大多数高等院校普遍用于检验大学英语课程教学学习水平的一种标准化外语考试,这种标准化外语考试的目的在于通过考试检测本科生大学英语课程的学习水平和实际掌握运用英语开展学术研究的能力。被上诉人华中科技大学将英语四级考试成绩与学士学位挂钩,是在法律法规的授权范围之内,并没有违反《中华人民共和国学位条例》第四条和《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》第二十五条的原则性规定。因此,全国大学英语四级考试既不是非法考试,也不是被上诉人华中科技大学自行制定的土政策。目前全国有很多高等院校均将通过全国大学英语四级考试作为学士学位授予必备的学术水平衡量标准,这一标准并未超出法定的学术水平范围,属于高等院校的学术自治范畴。对于《关于做好应届本科毕业生授予学士学位准备工作的通知》

第四条关于“成绩优良”的标准也应当是指符合高等院校根据学术自治原则确定的学术水平衡量标准才能授予学士学位。全国大学英语四级考试是一种衡量标准,主要是检验大学英语课程和本科生经过大学英语课程教学学习后实际运用外语开展学术研究和进行工作的实际能力。其他高等院校授予学士学位不与全国大学英语四级考试挂钩,而只和本校的教学、考试挂钩,同样也是高等院校学术自治原则的体现,并不能说明只有本校的教学、考试才是唯一正确执行法定的学术标准。各高等院校根据自身的教学水平和实际情况在法定的基本原则范围内确定各自学士学位授予的学术标准,是学术自治原则在高等院校办学过程中的具体体现,坚持确定较高的学士学位授予学术标准亦或适当放宽学士学位授予学术标准均应由各高等院校根据各自的办学理念、教学实际情况和对学术水平的理想追求自行决定,对学士学位授予的司法审查不能干涉和影响高等院校的学术自治原则,学位授予类行政诉讼案件司法审查的深度和广度应当以合法性审查为基本原则。由于被上诉人华中科技大学长期坚持只有通过全国大学英语四级考试才能授予学士学位这一较为严格学士学位授予的学术标准和要求,且被上诉人华中科技大学和第三人华中科技大学武昌分校均通过颁发文件并在学校互联网网站上予以公布、发放大学生学生手册和在日常教学过程中予以反复强调等多种方式向全体大学生和社会公众公布了这一学术标准和要求,两高校在《华中科技大学关于转发的通知》、《华中科技大学普通本科生学籍管理细则》及《华中科技大学关于华中科技大学武昌分校、文华学院申请学士学位的规定》等规定中都对英语四级考试的重要性进行一再重申。因此,这一学术标准已经成为众所周知的常识。上诉人何小强虽取得华中科技大学武昌分校的毕业证,但因上诉人何小强未通过全国大学英语四级考试不符合华中科技大学学士学位的授予条件,故第三人科技大学武昌分校未向华中科技大学推荐申请,被上诉人华中科技大学并不存在不作为的事实。此外,高等院校的招生简章是一种面向高考考生和社会公众的招生宣传方式,不可能穷尽所有的教学内容和学术标准。对被上诉人华中科技大学关于将通过全国大学英语四级考试作为学士学位授予条件符合法律规定的答辩意见予以部分采纳。上诉人何小强的上诉请求缺乏事实依据和法律依据,本院不予支持。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,审理程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第(一)项的规定,判决如下:

驳回上诉,维持原判。

二审案件受理费人民币50元,由上诉人何小强负担。

本判决为终审判决。

审 判 长 吴 明 审 判 员 杨 凯

代理审判员 巩文胜

二○○九年五月三十一日

书 记 员 李 丽

公安行政诉讼案例

冯某诉南京市公安消防局不履行法定职责案

冯兆明是砂珠巷06幢401室房屋产权人,在进住时发现砂珠巷小区04幢、06幢两幢35层高楼存在消防隐患,故向南京市公安消防局投诉。南京市消防局根据投诉,即对上述两幢高层住宅进行了消防验收,同时提出了“9条消防验收的不合格意见”,并向南京万厦集团股份有限公司(以下简称“万厦公司”)送达了公消限(2000)第135号“责令限期改正通知书”,要求其于2000年2月28日前限期整改。2000年3月1日南京市公安消防局进行了复查,做出了上述两幢高层住宅“验收不合格且在规定时间中未予整改仍在使用”的宁公消复(2000)第110号复查意见书。后于同年3月17日向万厦公司送达了行政处罚告知书。3月23日,根据《消防法》第四十条第二款、《江苏省消防条例》第四十九条规定,对万厦公司做出“责令停止使用并处以3万元罚款”的处罚决定。对处罚决定亦告知了冯兆明。其后万厦公司交纳了罚款但仍未整改且继续使用。冯兆明认为南京市公安消防局虽然对万厦公司违反《消防法》的行为进行了行政处罚,但是至今未履行落实对两幢住宅停止使用的法定职责,侵犯了自己的人身权和财产权。遂向江苏省南京市白下区人民法院提起诉讼,诉请法院判决:“1、南京市公安消防局落实对万厦公司的行政处罚决定,责令停止使用两幢住宅楼;2、判令南京市公安消防局责令万厦公司限期整改消防隐患。”

江苏省南京市白下区人民法院经审理认为:冯兆明与被诉具体行政行为有法律上的利害关系,具有原告资格。对于冯兆明诉南京市公安消防局不作为的请求,法院认为不能因万厦公司(第三人)未履行处罚决定的内容就认为南京市公安消防局不作为,冯兆明的主张理由不能成立,不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五条、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第(一)项之规定判决驳回冯兆明的诉讼请求;诉讼费150元,由冯兆明负担。

冯兆明不服一审判决,向江苏省南京市中级人民法院提起上诉。

南京市中级人民法院经审理认为:第三人南京万厦股份有限公司开发建造的砂珠巷小区04、06幢高层住宅,未经消防验收即投人使用,违反了消防法律规定。被上诉人在接到举报后,即进行调查,并做出消防验收不合格通知和9条整改意见,责令限期整改。后做出了停止使用和处以罚款的行政处罚决定,第三人尽管交纳了罚款,但并未按照要求进行整改,消防隐患仍然存在,被上诉人并未完全履行法定职责,上诉人要求被上诉人监督第三人实施整改,保护自己的人身和财产权利安全是上诉人作为该04、06两幢高层住宅产权人的权利,也是被上诉人作为消防安全机关的法定职责,被上诉人应当履行,上诉人认为被上诉人没有完全履行法定职责并要求判令继续履行的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第(二)项的规定判决:(一)撤销南京市白下区人民法院(2000)白行初字第32号行政判决。(二)责令被上诉人继续履行法定职责。本案诉讼费150元,由被上诉人南京市公安消防局承担50元、第三人南京万厦股份有限公司承担100元。

问:履行判决的适用条件有哪些?

履行判决是指人民法院经过对行政案件的审理,认定被告具有不履行或者拖延履行法定职责的情形,做出的要求被告一定期限内履行其法定职责的判决。人民法院作出履行判决,应具备以下条件:(1)被告对行政相对人依法负有履行职责的义务。(2)须有原告向被告依法提出申请,被告有拒绝履行、拖延履行的行为,或者对原告的申请置之不理,不作答复。

(3)原告向被告提出申请,应当符合法定条件。(4)人民法院判决被告履行法定职责,应明确指出所履行职责的内容和履行的期限。

本案中,被上诉人南京市消防局根据《消防法》等法律法规的规定,负有消除消防隐患、保护人民生命财产安全的法定职责,第三人建造房屋存在大量消防隐患,被上诉人亦根据上诉人的举报对第三人做出了包括罚款、责令停止使用的行政处罚,但第三人仅履行了部分处

罚义务(罚款),并未采取切实措施根除消防隐患,即未停止使用,于是导致消防隐患仍未消除。此时被上诉人负有采取措施强制第三人履行处罚义务以消除消防隐患,保护上诉人人身、财产安全的职责,而且该作为义务的履行并非不可能,但被上诉人并未采取有效措施实现全部处罚义务,消除消防隐患,属于部分未履行作为义务,消防隐患仍存在,故被上诉人仍构成不履行法定职责。

案例一 如何确定本案行政被告及管辖法院

案情摘要:

何某因家庭琐事将其妻彭某某打成轻微伤,县公安局以何某违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》第二十二条为由决定对何某行政拘留15日。何某不服,认为公安机关干预家庭纠纷,便向上级公安机关申请复议。复议机关审查后认为县公安局对何某的处理事实清楚,证据确凿,但处罚过重,因而变更了原裁决,决定对何某处以7日行政拘留,复议决定作出后,何某仍然不服,以自己的行为不构成治安违法和公安机关处理错误为由,准备向人民法院提起行政诉讼。

问题:

何某应将哪级公安机关列为被告?如何确定本案的管辖法院?

评析:

《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条条第二款规定:“复议机关复议后改变原具体行政行为的,复议机关为被告”。本案中,复议机关经对案件复议后改变了县公安局的处罚内容,但何某对复议机关作出的新的具体行政行为仍然不服,何某向人民法院提起行政诉讼时,应将复议机关列为被告。根据《行政诉讼法》第十三条规定,本案属普通行政案件,应由基层人民法院进行一审。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十七条规定,何某可向复议机关所在地的基层法院或县公安局所在地的基层人民法院提起行政诉讼。

法律依据:

1、《中华人民共和国行政诉讼法》

2、最高人民法院《关于执行若干问题的解释》

案例二 行政被告逾期不举证将承担败诉风险

案情摘要:

2003年10月,公民赵某(男,30岁,农民)因盗卖火车票被某区公安分局决定治安拘留十日,赵某以事实不清证据不足为由向市公安局申请复议,本案经复议后上一级公安机关维持了原裁决。赵某对复议裁决仍然不服,依法向区人民法院提起了行政诉讼。诉讼过程中,被告区公安分局在举证期限内一直未向法院提交作出具体行政行为的有关材料,区人民法院据此作出了撤销被告所作具体行政行为的一审判决。

问题:

区人民法院的作法是否正确?公安机关在诉讼中应怎样举证?

评析:

法院的作法正确。根据最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》,行政被告逾期不举证的,可视为举证不能,法院据此可作出撤销被告所作具体行政行为的判决。

行政诉讼过程中,行政被告应在收到法院送达的原告起诉状副本后的10日内向法院提交作出被诉具体行政行为的事实和法律依据等证据材料。行政被告无正当理由逾期不举证的,将承担败诉的风险。

法律依据:

1、《中华人民共和国行政诉讼法》

2、最高人民法院《关于执行若干问题的解释》

3、最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》

案例三 法院能否驳回原告的起诉?

案情摘要:

赵某向某县公安局申请办理其户口“农转非”的手续,县公安局经研究后,认为赵某不符合申请办理其户口“农转非”的条件,因此,作出了不予办理的决定。赵某知情后,对公安机关的处理决定不服,向县人民法院提起了行政诉讼。人民法院接到赵某诉状后,经立案审查后,以原告赵某诉前未申请过行政复议为由,作出了不予受理的裁定。

问题:

法院的作法是否正确?若陈某不服法院的裁定应怎么办?

评析:

法院的作法不正确。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十七条规定:“对属于人民法院受案范围内的行政案件,公民、法人或社会组织可以先向上一级行政机构调整或者法律、法规规定的行政机关申请复议,对复议不服的,再向人民法院起诉,也可以直接向人民法院起诉”;“法律法规应当先向行政机关申请复议,对复议不服再向人民法院提起诉讼的,依照法律、法规的规定。”本案中,赵某因不服公安机关拒绝为其申请办理其户口“农转非”而提起行政诉讼,对于这种情况有关法律、法规并未明确将行政复议为行政诉讼的前置程序,因此原告赵某既可向上一级公安机关申请行政复议也可以直接向人民法院起诉。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条规定,若陈某不服法院不予受理的裁定,可在接到裁定书后10日内,向上一级人民法院提出上诉。

法律依据:

1、《中华人民共和国行政复议法》

2、《中华人民共和国行政诉讼法》

3、最高人民法院《关于执行若干问题的解释》

案例四 民警对辞退处理不服能否提起行政诉讼

案情摘要:

某市公安局青年民警柳某某长期以来纪律作风涣散,多次被群众举报有违纪行为,经所在单位多次批评教育但柳某某仍未从思想上引起重视。2003年5月8日晚柳某某值班期间与朋友外出吃饭,柳某某饮酒后驾警车返回途中被警务督察发现,柳某某无视自己的错误并与督察发生争吵,态度恶劣。此案报送局领导审查后,市公安机关以柳某某违反公安部“五条禁令”规定,存在严重违纪行为为由,决定对柳某某予以辞退。柳某某对此处理不服,认为处分过重,欲通过法律途经解决问题

问题:

柳某某能否提起行政诉讼?柳某某应通过何种途径解决问题?

评析:

根据《中华人民共和国行政诉讼法》第九条关于行政诉讼受案范围的规定,人民法院只受理公民、法人及其他组织不服公安机关在行政管理过程中作出具体行政行为提起行政诉讼的案件。本案中,柳某某因违反公安部“五条禁令”规定,存在严重违纪行为被公安机关辞退,此行为并非发生于公安行政执法过程中,系公安机关对其工作人员的内部纪律处分,属内部行政行为,不属于行政诉讼的受案范围。因此,陈某不能向人民法院提起行政诉讼。根据《中华人民共和国人民警察法》和公务员管理的有关规定,柳某某对辞退处理决定不服,可向本单位或上级公安机关申诉,请求有关部门予以复查。

法律依据:

1、《中华人民共和国行政诉讼法》

2、《中华人民共和国人民警察法》

案例五 民警不作为公民可起诉

案情摘要:

2003年2月20日,某乡农民陶某向派出所报称,昨夜自己家一只山羊丢失(价值400余元),怀疑是本村村民王甲、王乙所为,请求派出所尽快查处。该派出所值班民警耿某某答复说,所里近期因工作忙、人手少管不了,要等所长外出归来后再说。陶某又跑到县公安局请求处理,县公安局答复本案应由当地派出所处理,县局会催促派出所尽快查处。但一个月后,仍无任何部门过问此事,陶某不服,准备向人民法院提起行政诉讼。

问题:

陶某能否向人民法院提起行政诉讼?人民法院是否受理此案?

评析:

保护国家人民的财产是公安机关的法定职责,《中华人民共和国人民警察法》第二十一条明确规定:“人民警察遇有公民人身、财产安全受到侵犯或者处于其他危难情形,应当立即救助;对公民提出解决纠纷的要求,应当给予帮助;对公民的报警按计划,应当及时查处。”本案中,陶某的山羊丢失后当即向公安机关报告,但派出所和县公安局互相推诿责任,拒绝履行保护公民财产权的法定职责,对案件迟迟不予查处,其行为属于行政不作为。根据《行政诉讼法》的有关规定,陶某可以向人民法院提起行政诉讼,人民法院应受理此案。 法律依据:

1、《中华人民共和国人民警察法》

2、《中华人民共和国行政诉讼法》

案例六 公民不服劳教决定可提起行政诉讼

案情摘要:

汪某(20岁,男,某县无业人员)因盗窃自行车多次被公安机关予以治安处罚,2002年4月5日,汪某在商店盗窃一妇女的皮包时被失主发现,群众将汪某扭送到公安机关。县公安局对本案调查取证后,以汪某多次实施盗窃违法行为且屡教不改为由将其报送劳动教养。市劳动教养管理委员会对本案进行审查后决定对汪劳动教养三年。汪某对劳教决定不服,认为处理过重,在法定期限内向省劳动教养管理委员会提出行政复议,复议机关复议后维持原劳教决定,汪某仍不服,欲向人民法院提起行政诉讼。

问题:

汪某对劳教决定不服能否提起行政诉讼?应将谁列为行政被告?

评析:

根据《中华人民共和国行政诉讼法》第九条关于行政诉讼受案范围的规定,人民法院受理公民、法人及其他组织不服行政机关在行政管理过程中作出具体行政行为提起行政诉讼的案件。劳动教养是一种限制和剥夺公民人身自由的行政强制措施,属于具体行政行为,因此汪某对劳教决定不服,可以向人民法院提起行政诉讼。本案中,省劳动教养管理委员会在对市劳动教养管理委员会的劳教决定进行复议后,复议机关维持对汪劳动教养三年,依据《行政诉讼法》第二十五条规定,汪某应将市劳动教养管理委员会列为行政被告。

法律依据:

1、《中华人民共和国行政复议法》

2、《中华人民共和国行政诉讼法》

案例七 行政被告在诉讼中是否可变更具体行政行为或补充证据

案情摘要:

刘某、赵某因赌博被某区公安分局依据《中华人民共和国治安管理处罚条例》第三十二条之规定各处以3000元罚款。刘和赵均不服,向市公安局申请复议。市公安局复议后维持原处罚决定。刘、赵二人仍不服,向区人民法院提起行政诉讼,法院受理了此案。诉讼期间,被告区公安分局经对案件审查后认为本案确实存在处罚过重的情况,欲改变罚款3000元的处罚。而此时,刘某、赵某赌博案中的重要证人周某外出归来(公安机关办案时因周外出未取到其证言),被告区公安分局认为原先处罚时收集的证人证言不全面,准备找周某调查取证。 问题:

诉讼期间,被告区公安分局改变其罚款3000元的处罚决定是否需要人民法院准许?行政被告能否自行补充收集证据?

评析:

根据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定,被告改变其所作的具体行政行为,原告同意并申请撤诉的,是否准许,由人民法院裁定。由此可见,诉讼期间人民法院仅裁定是否准许原告撤诉申请,被告区公安分局改变具体行政行为不需要人民法院准许。

《中华人民共和国行政诉讼法》第三十三条明确规定:“在诉讼过程,被告不得自行向原告和证人收集证据。”本案中,被告区公安分局欲获取周某的证言,应申请法院依职权调取或经过法院准许后由被告向周某调查取证,若被告自行向周某取证,该证据将因取证过程违反法律禁止性规定而无效

法律依据:

1、《中华人民共和国行政复议法》

2、《中华人民共和国行政诉讼法》

案例八 诉讼期间被告不停止具体行政行为执行

案情摘要:

某酒店装修时违反消防管理规定,造成严重火灾隐患。市公安局消防管理部门多次提出警告并责令其改正,但该酒店置之不理。市公安局依据有关规定对该酒店罚款六万元,并令其限期整改。该酒店不服,要求复议。经复议维持原处罚决定,该酒店遂向人民法院提起行政诉讼。

问题:

诉讼期间,被告是否有停止处罚决定执行的义务?

评析:

《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条规定,诉讼期间应停止执行的三种情形为:①作为被告的公安机关认为需要停止执行的;②原告申请停止执行,人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害社会公共利益,裁定停止执行的。③法律、法规规定停止执行的。除此之外,被告没有必须停止其处罚决定的义务。因此,被告市公安局在诉讼期间可继续执行对该酒店罚款六万元和令其限期整改的具体行政行为。 法律依据:

1、《中华人民共和国行政复议法》

2、《中华人民共和国行政诉讼法》

案例九 行政诉讼中的举证责任由被告承担

案情摘要:

某市一典当行自开业以来,多次承典证明手续不全的物品,在治安清查中,市公安局当场从该典当行清查出来历不明手续不全的典当摩托车3辆。于是,市公安局对该典当行依法作出

罚款3000元并没收非法财物的行政处罚。典当行对此处罚不服,依法向人民法院提起行政诉讼。

问题:

在该案中举证责任应由谁承担? 如果原告败诉后拒不交出没收的非法财物,市公安局应怎么办?

评析:

根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十三条和最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》的规定,被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。据此,本案中应由被告市公安局承担举证责任,被告应在收到原告起诉状副本的十日内,向人民法院提交作出被诉具体行政行为的事实依据和法律依据,否则被告将承担败诉的风险。

如果法院判决原告败诉,原告拒不交出没收的非法财物,市公安局应当依法强制执行或申请人民法院强制执行。

法律依据:

1、《中华人民共和国行政诉讼法》

2、最高法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》

案例十 诉讼期间公安机关是否暂停执行行政拘留?

案情摘要:

李某与张某打架,将张的左颈和左肩被打伤,缝合五针,经法医鉴定系轻微伤。县公安局根据治安管理处罚条例的规定,作出对李某行政拘留10天的处罚决定。李对县公安局的处罚不服申请复议,复议期间因李的家属提供了担保人,县公安局同意对李某暂停执行行政拘留。复议机关对本案进行复议后维持了远裁决,李某对复议决定仍不服,向人民法院提起行政诉讼,诉讼期间,县公安局对李某行政拘留未予执行。

问题:

复议、诉讼期间,县公安局对李某暂停执行拘留合法吗?

评析:

《中华人民共和国治安管理处罚条例》第四十条第二款规定“被裁决拘留的人或者他的家属能够找到担保人或者按规定交纳保证金的,在申诉和诉讼期间,原裁决暂缓执行。”《中华人民共和国行政复议法》第二十一条和《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条规定,复议、诉讼期间具体行政行为一般不停止执行,但法律、法规明确规定停止执行的,可停止具体行政行为的执行。此案中李某的家属为其提供了担保人,因此,在复议、诉讼期间,公安机关暂停执行对李某的行政拘留,其行为符合法律规定。

法律依据:

1、《中华人民共和国治安管理处罚条例》

2、《中华人民共和国行政复议法》

3、《中华人民共和国行政诉讼法》

案例十一 原告是否有权申请停止执行具体行政行为

案情摘要:

某厂因在生产经营中安全措施不得力,对本单位及社会留下了严重隐患。市公安局连续三次下达整改通知书,该厂均不予理睬。市公安局作出责令其停产停业的处理决定。该厂认为处理不当,遂向法院起诉。诉讼期间,原告以将给企业生产带来不可弥补的损失为由,向法院申请停止被告所作的决定执行。

问题:

原告是否有权申请停止执行被诉的具体行政行为?

评析:

根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条的规定,诉讼期间原告有权向申请法院停止执行具体行政行为,人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害社会公共利益的,可裁定停止执行。据此,本案原告认为诉讼过程中具体行政行为的执行将给企业生产带来不可弥补的损失时,有权申请法院停止执行被告所作的决定。 法律依据:

1、《中华人民共和国行政诉讼法》

2《最高法院关于执行行政诉讼法若干问题的意见》

案例十二 法院有权撤销公安机关有瑕玼的具体行政行为

案情摘要:

马某因涉嫌交通肇事其私人的桑塔纳轿车被某市公安局交通警察大队扣押,马某对公安机关的具体行政行为不服,依法向某市XX区人民法院提起行政诉讼。诉讼过程中,法院经对案件审查后发现,该市公安局交警部门扣押车辆的各项证据材料齐全,但在办案程序上违反了有关规定,未将暂扣凭证及时交付原告,而且扣押超过法定期限。

问题:

人民法院对本案应如何处理?被告不服判决应怎么办?

评析:

根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二款规定,人民法院经过审理发现行政机关所作具体行政行为存在事实不清、证据不足、适用法律法规错误、违反法定程序、超越职权、滥用职权等情况之一的,有权判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告在一定期限内重新作出具体行政行为。本案中市公安局未将暂扣凭证及时交付原告,严重违反了有关办案程序。据此,区人民法院有权依法判决撤销市公安局的扣押措施,并判决被告在一定期限内重新作出具体行政行为,被告超期扣押车辆给原告造成直接经济损失的还应承担相应的行政赔偿责任。被告市公安局如果对一审判决不服,有权在接到判决书之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。

法律依据:

1、《中华人民共和国行政诉讼法》

2《中华人民共和国国家赔偿法》

案例十三 上诉期间一审判决是否停止执行?

案情摘要:

张某因嫖娼被县公安局处以予拘留10天、罚款3000元的治安处罚。张不服而申请复议。经复议维持原处罚后,张仍然不服,提起行政诉讼。经审理查明,被告的具体处罚行为证据确凿,适用法律、法规正确并符合法定程序。

问题:

法院对此案应如何判决?当事人上诉期间一审判决是否停止执行?

评析:

《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第一款规定,人民法院经过审理,认为具体行政行为证据确凿、适用法律法规正确、符合法定程序的,判决维持。本案中,法院应判决维持公安机关作出的处罚决定。当事人若不服一审判决,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提出上诉,上诉期间一审判决停止执行。

法律依据:

1、《中华人民共和国行政诉讼法》

2、《中华人民共和国行政复议法》

案例十四 马某的官司能赢吗?

案情摘要:

2000年2月8日晚11时左右,马某等人在某县XX酒店消费时与酒店人员发生争执引起斗殴,2000年4月16日县公安局做出治安管理处罚裁决书,认定违反治安管理人马某因寻衅滋事,根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》第十九条,决定给予治安拘留15天。马某对本案的事实、证据及办案程序均无异议,但认为处罚过重,便向上一级公安机关提出复议申请。州公安局经复议决定维持县公安书局裁决。马某仍不服,认为公安机关官官相护,对本案处理不公,依法提起行政诉讼,请求判令撤销公安机关的裁决。

问题:

马某应将哪一级公安机关列为被告?法院如何审理行政案件?

评析:

根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第二款和第十七条之规定:“经复议的按案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关决定改变原具体行政行为的,复议机关是被告”。本案因复议机关维持原裁决,马某应将县公安局列为被告,向县公安局所在地基层法院起诉。

根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五条规定;“人民法院审理行政案件,对具体行政行为是否合法进行审查”。因此,人民法院在行政诉讼中主要对被诉具体行政行为合法性进行审查,只要公安机关作出的行政处罚事实清楚,适用法律正确,程序合法,人民法院对行政处罚的适当性及自由裁量权的适用一般不予干预。本案中,马某对案件事实、证据及办案程序均无异议,公安机关对马某处以治安拘留15天的处罚并未超出法定范围,因此马某的诉讼请求一般不能得到法院支持,除非马某有证据证明该处罚“显失公正”,法院才可能变更公安机关的行政处罚。

法律依据:

1、《中华人民共和国治安管理处罚条例》

2、《中华人民共和国行政复议法》

3、《中华人民共和国行政诉讼法》

案例十五 对刑事侦查措施不服不能提起行政诉讼

案情摘要:

原告吴某(男,35岁,汉族,个体户,住X路X号)不服某市公安局扣押其财物的行为,向某市人民法院提起行政诉讼。吴某诉称:“2002年7月,我受朋友之托要胡某某帮买一辆进口轿车并预付定金人民币二万元,一月后,胡某某托人退我一万元说车未买到。今年一月被告所属刑侦三队找到我,称胡某某涉嫌诈骗被捕,其托人退还我的一万元是赃款,要我交出,在我表示不同意见后,强行扣押了我家中合法财产25英寸东芝彩电,松下D—H100型录相机各一台及现金人民币2000元。为此,我特向人民法院提起行政诉讼,请求依法撤销被告的错误扣押行为,立即发还被扣财物,并要求被告赔礼道歉。”

问题:

本案是否属于行政诉讼的受案范围?为什么?

评析:

本案中市公安局扣押吴某财物的行为,系在侦查胡某某诈骗犯罪嫌疑行为过程中采取的刑事

强制措施而非具体行政行为,故不属于行政诉讼的受案范围。吴某的诉讼请求不能得到支持,人民法院应依法裁定驳回原告的起诉。

公安机关依法实施治安行政管理权和刑事侦查权,当这两种行为给公民、法人或其他组织权益造成侵害时,法律规定的救济途径不同,前者通过行政诉讼法确立的人民法院司法审查制度,后者通过国家赔偿途径。被告对原告财物采取的扣押行为属于刑事侦查中的一种措施,不属于行政诉讼受案范围。原告吴某认为公安机关的侦查措施侵犯了其合法权益,应当按照《中华人民共和国国家赔偿法》的规定,向赔偿义务机关提出刑事赔偿。

法律依据:

1、《中华人民共和国刑事诉讼法》

2、《中华人民共和国行政诉讼法》

3、《中华人民共和国国家赔偿法》

案例十六 戚某某的诉讼请求能否得到法院支持?

案情摘要:

某日晚,戚某某与参加生日聚会的朋友吃饭饮酒后,驾一面包车载六人前往某歌舞厅娱乐。当戚某某驾车行至一左转弯下坡路段时,车辆向右侧翻,并撞于公路左侧行道树上,造成二人死亡三人受伤的重大交通事故。县公安交通警察大队经立案调查取证,作出了《道路交通事故责任认定书》,认定戚某某负此次交通事故的全部责任。戚某某不服,以当时自己已将车交给邻座的董某某开(董已死亡),不是其驾车为由申请某市公安交警支队对事故责任重新认定,市公安交警支队依法定程序举行了听证会后,维持了原责任认定,并对戚某某作出了吊销机动车驾驶证的行政处罚决定。戚某某对该行政处罚决定不服,诉至法院,请求撤销被告的行政处罚决定。

问题:

戚某某的诉讼请求能否得到法院支持?

评析:

本案经审理,一审法院审理认为:原告戚某某以肇事车辆不是其驾驶为由对被告所作的处罚决定不服,但被告所提供的证据中的多份询问笔录环环相扣,将戚某某从喝酒到要车钥匙直至肇事情节一一印证,构成了紧密的证据锁链。可以证明肇事时确是原告戚某某在驾驶该车。关于原告传唤证人所作的证言,因证人与原告戚某某有亲戚关系,且证人证言无相应证据予以印证,对其不予采信。另外在本案中现场移动是当时先到现场的群众为抢救伤员不得以而为之,这在交警所作的《道路交通事故勘查笔录》中已有反映,且该起事故造成多人受伤死亡,车辆已严重损毁,车内情况混乱,在这种情况下从方向盘,驾驶座上取证反而是不科学的。被告作出对原告戚某某吊销驾驶执照的处罚决定事实清楚,证据充分,一审法院判决维持被告的处罚决定。

一审宣判后,戚某某不服,以判决认定事实不清,证据不足为由依法提出上诉,请求撤销一审判决,并向本院提交了相关证据。

被上诉人市交警支队认为一审判决认定事实清楚、适用法律法规正确,请求判决维持一审判决。为支持其答辩请求,被上诉人提交了相关证据。

二审法院受理本案后,对当事人双方提交的全部证据材料进行了交换和公开质证,合议庭对当事人双方提交的证据材料进行审查。根据依法确认的有效证据,证明的案件事实与一审判决认定的案件事实基本一致。根据本案双方当事人争议的事实,诉辩意见和理由,在征询双方当事人意见的基础上,合议庭确认本案的争议焦点是:被上诉人市交警支队作出行政处罚决定具体行政行为事实是否清楚,证据是否确实充分,适用法律是否正确。针对双方的诉辩

意见和理由,评判如下:

1、根据《中华人民共和国道路交通管理条例》、《道路交通事故处理办法》等行政法规的规定,被上诉人作为公安交通管理机关依法享有对发生的道路交通事故责任者予以行政处罚的行政职权,具备本案合法的行政主体资格。

2、根据《中华人民共和国行政诉讼法》的相关规定,被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。经对被上诉人依法提交的证据进行全面审查后认为,被上诉人所举证据即公安机关对相关人员的调查询问,对上诉人的讯问,道路交通事故现场勘查笔录,道路交通事故现场图,道路交通事故照片,车辆痕迹检验报告,检测报告,法医毒物分析鉴定书,鉴定结论等,上述证据之间已形成了能够相互印证的证据锁链,均已证实了上诉人戚某某酒后驾车肇事的事实。虽然上诉人否认其酒后驾车肇事的事实,认为该车肇事时并不是自己驾驶,但上诉人的主张缺乏确实充分的证据予以证明。因此,被上诉人认定戚某某酒后驾车肇事的事实清楚,主要证据确实充分,适用法律并无不当,上诉人认为该车肇事时并不是自己驾驶的观点不能成立。据此,二审法院依法驳回上诉,维持原判。

法律依据:

1、《中华人民共和国道路交通管理条例》、

2、《道路交通事故处理办法》

3、《中华人民共和国行政复议法》

3、《中华人民共和国行政诉讼法》

案例十七 本案是否超过诉讼时效?

案情摘要:

2000年2月8日晚11时左右,张某某等人吃夜霄时与小吃店主发生争执引起斗殴事件,2000年4月16日某县公安局认定张某某因寻衅滋事,根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》第十九条决定治安拘留15天。张某某对处罚决定不服,于2000年4月24日向州公安局提出行政复议申请,6月5日州局复议后决定维持原裁决。县公安局于6月8日两次电话通知张某某领取,张某拒领;6月9日县局又按张某某留下的地址将裁决书挂号邮寄,6月24日该信函因“地址不详”被退回;2000年7月3日该裁决书由张某某的代理律师黄某代收。2000年7月7日张某某不服向县人民法院提起行政诉讼。

被告县公安局在答辩中认为:我局于6月8日、9日将裁决书直接送达张某某,根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款和《中华人民共和国治安管理处罚条例》第三十九条的规定,张某某若不服本裁决应在知道具体行政行为作出后的5天内提出行政诉讼,故原告的起诉已超过诉讼时效的规定,请求法院驳回起诉。

问题:

你认为本案中原告的起诉是否超过诉讼时效?

评析:

本案中争议的重要问题是处罚决定书的送达时间从何时起算。法律文书应当直接交受送达人,受送达人有诉讼代理人的,可以送交其代理人签收。本案中被告虽然通过电话告知了张某某申诉裁决的结果,并且用信函的方式进行了送达,但都未将裁决书送达张某某,裁决书是其代理人黄娟于7月3日正式签收,因此送达法律文书的时间应确定为2000年7月3日。 关于相对人不服行政机关作出的具体行政行为提起行政诉讼的时效,现行法律的规定不尽相同。《中华人民共和国治安管理处罚条例》第三十九条规定,被处罚人对复议决定不服可以在收到复议决定书之日起的5日内向人民法院提起行政诉讼。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定:“申请人不服复议决定的,可以在收到复议决定书之日起的5日之内向人

民法院提起行政诉讼,法律另有规定的除外”。据此,张某某不服公安机关作出的治安处罚决定,应在接到复议决定书后的5天内向人民法院提起行政诉讼。原告张某某于7月7日向提起行政诉讼,并未超过法定时效,原告依法享有诉权。

法律依据:

1、《中华人民共和国治安管理处罚条例》

2、《中华人民共和国行政复议法》

3、《中华人民共和国行政诉讼法》

案例十八 某县公安局行政诉讼败诉案

案情摘要:

2001年10月30日,某县公安局某派出所接报:该镇某村女青年李某当晚10时许被另一男青年陈某(事发时为某高级技工学校学生)猥亵。派出所民警即前往该村传唤陈某,蹲守了一夜没有等到,此后一段时间里没有传唤陈某,甚至连询问的电话也没有打过。事隔十个多月后,2002年8月27日,该派出所才将回家过署假的陈某传讯,并开始进行其他调查取证工作。陈某被传讯的当天及其后两天,派出所民警分别找到事发当晚与李某同行的两位女伴,两女伴也指认陈某猥亵李某,8月29日民警到案发现场进行勘查绘图,9月10日派出所找到与李某同村男青年胡某作调查。胡某证明2001年11月2日晚在镇邮电所门前见到陈某。根据这些证据,某县公安局认定陈某侮辱了妇女,2002年9月19日,陈某被治安拘留。但陈某的学校和同学都证明其事发时正在离该镇800多公里外的学校,学校学生科开具了其事发时一直在校的证明。2002年12月3日,陈某向其户口所在地的县人民法院提起行政诉讼,状告某县公安局,要求法院依法撤销某县公安局的治安管理处罚裁决书。

2003年1月15日,县人民法院开庭审理此案,陈某的辩护律师向法院出具了从陈所在学校取得的证据,有对陈某的同宿舍同学作的调查笔录,学校的《教学日志》、校历表、《学生考勤册》等原始材料。2月下旬,法院下发了一审判决书,认可了原告提交的证据,认定陈某2001年10月29日至11月2日在校读书。法院同时认为,被告在案发后一直没有到原告就读的学校去调查,在对原告作出治安裁决前,原告已提出了不在场的理由和证明,被告未深入调查核实,案发后也未及时传唤、讯问有关当事人,没有及时收集相关证据,且被告在案发后10个月才到现场进行勘查绘图,程序明显欠妥。因此法院认定被告对原告作出的治安裁决事实证据不充分。综上所述,县人民法院一审判决撤销某县公安局对陈某作出的治安管理处罚裁决;判令公安局赔偿陈某649.5元,并向陈公开赔礼道歉。

问题:

该案中公安机关败诉的主要原因是什么?从中应吸取什么教训?

评析:

公安机关败诉的主要原因:(1)案发后未及时取证。事隔10个多月后,该派出所才开始进行调查取证工作;(2)对证据中存在的矛盾未排除。在调查中,派出所对李某及同伴的指认陈某猥亵李某的与陈某的学校和同学证明事发时陈某一直在校的证据之间存在的矛盾未予排除。(3)本案定案事实不清,证据不足。在对原告作出治安裁决前,原告已提出了不在场的理由和证明,被告未深入调查核实,案发后也未及时传唤、讯问有关当事人,没有及时收集相关证据,且被告在案发后10个月才到现场进行勘查绘图,程序明显欠妥。

本案应吸取的教训:(1)严把办案质量关,对案件进行全面审查,具体标准为:事实清楚;证据确实充分;定性准确;适用法律正确;程序合法;处罚公正。(2)通过典型案例,提高民警的证据观念和诉讼意识,自觉接受执法监督,努力提高办案质量。(3)全面掌握相关法律法规和诉讼知识,培养公安机关的优秀诉讼代理人。

法律依据:

2、《中华人民共和国行政复议法》

3、《中华人民共和国行政诉讼法》

4、《中华人民共和国治安管理处罚条例》

案例十九 林某不服治安处罚诉讼案

案情摘要:

林、夏两人是某市同厂职工,曾产生过矛盾。2002年4月 28日上午8点15分,夏某正在厂内的开水房打开水,这时林某也提着水壶进入开水房,并到夏某旁边的另一个接水口处打开水,结果发生了林、夏被开水烫伤的事件。两人即被当时在场的同厂职工黎某和随后到来的邱某分别带离现场,送到医院治疗。当日上午10时许,夏某在住院治疗期间向110报警,称被林某故意用开水烫伤。当地某派出所立案后传唤了林某,并向黎某、邱某进行调查取证。经法医鉴定,林某与夏某的损伤均属于轻微伤。2002年6月18日,某派出所履行向林某作了治安处罚前的告知义务。2002年6月28日,某派出所作出简字第40号《治安管理当场处罚书》,根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》第三十四第一款和第二十二条的规定,给予林某罚款50 元的处罚,并当场收缴了款项。林某不服某派出所作出的处罚决定,2002年7月2日向某公安分局申请行政复议。2002年8月2日,某公安分局作出行政复议决定,维持了某派出所的处罚决定。林某仍不服,于2002年8月 5日起诉至一审法院,一审法院于2002年9月2日作出维持某派出所的简字第40号《治安管理当场处罚书》的判决。林某不服于2002年9月5日上诉至二审法院。二审法院在审理本案中查明以下事实:1、某派出所在调查本案时,询问证人黎某的时间是2002年4月30日15时15分至 16时 10分,询问证人邱某的时间是2002年4月 30日15时至16时15分,询问时间上有重合,但询问两证人的调查员、记录人却是相同的,从询问笔录上也无法客观反映出调查人员确有对两证人交叉进行调查的情形存在。2、上诉人林某一直否认用开水烫伤夏某。3、在场证人黎某证明林某用开水烫伤夏某的证人证言不能成立。4、某派出所作出行政处罚的法律依据是《中华人民共和国治安管理处罚条例》第三十四条第一款、第二十二条。5、本案发生的时间是2002年4月 28日上午8点15分,而某派出所 是2002年6月 28日作出简字第40号《治安管理当场处罚书》,给予林某罚款50元的处罚。据此, 2002年9月28日,二审法院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第一百一十七条第二项的规定,裁定撤销一审法院判决(即撤销某派出所对林某的治安处罚)。

问题:

某派出所对林某的治安处罚存在哪些问题?

评析:

1、派出所作出对林某的治安处罚所依据的事实不清,对林某“故意”用开水烫伤夏某的证据不足。取证时调查人员对两证人交叉询问存在“跑场”情况,对证据之间的矛盾未排除,仅以夏某单方的指控定案。对林某作出的治安处罚所适用的法律依据不正确,当场收缴罚款的作法错误,违反了罚缴分离原则。

2、本案的查处应按一般程序的规定进行而非当场处罚,因此应由县级公安机关按一般程序作出《治安处罚决定书》,本案中派出所按简易程序作出简字第40号《治安管理当场处罚书》的作法是错误的。公安机关在今后的办案过程中应遵循“以事实为根据,以法律为准绳”原则,树立实体法与程序法并重观念,坚持依法办事,加强执法监督,保证办案质量。 法律依据:

1、《中华人民共和国治安管理处罚条例》

2、《中华人民共和国行政处罚法》

4、《中华人民共和国行政诉讼法》

惯偷将公安局告上法庭称自己有精神病 今年51岁的(江苏)南通海安男子周某,因盗窃曾经“八进宫”,坐了27年的“牢”(其中数次是被劳动教养)。今年1月23日,周某刑满释放。2月3日,手痒痒的他,在姜堰白米镇再次偷一辆电动车时,被民警当场抓获。不久,周某被泰州公安局处劳动教养一年半,面临“九进宫”。因嫌判得太重,7月9日,周某将泰州市公安局告上法院,要求撤销对其劳动教养的处罚决定。昨天下午,泰州市海陵区人民法院公开开庭审理此案,泰州市公安局副局长(劳动教养管理委员会委员)纪阿林亲自到庭坐上被告席,面对周某的质疑进行答辩。

出狱刚10天偷电动车被抓庭审现场设在泰州海陵法院4楼,当天下午3时许,庭内坐满了前来旁听的30多名民警。被告席上,纪阿林副局长和法制处民警早早就座。3点30分,戴着手铐、穿着劳教服的周某,在羁押人员的陪同下来到庭审现场。记者注意到,今年才51岁的周某,头发已经花白,进入庭审现场时,用怨愤的目光扫视满屋的人。被打开手铐后,周某在原告席坐了下来。 根据泰州市公安局(劳动教养管理委员会)的介绍,从1983年到2010年1月,周某因盗窃或被刑事处罚、或被劳动教养共8次,今年51岁的他坐了27年的“牢”。今年1月23日,周某刑满释放。可周某刚回家10天,便旧病重犯。2月3日凌晨1时许,周某伙同他人窜至姜堰市白米镇飞鹰网吧门口,乘隙盗窃一辆“富士达”牌电瓶车时,被巡防队员发现并被当场抓获。鉴于周某屡教不改,且主观恶性较深,泰州市公安局依法对其作出劳动教养一年六个月的决定。 周某喊冤:我有精神病,电动车也不值钱据介绍,被劳教后的周某,在看守所与同宿舍另一名在押人员聊天时得知,对方也曾“六进宫”,此次因偷一条价值600元的裤子,被劳教1年,而他偷的旧电动车并不值钱,周某便感觉自己被“判重了”。申请行政复议,被泰州市人民政府驳回后,周某遂将泰州市公安局(劳动教养管理委员会)告上法院,请求法院撤销公安局对其劳教一年半的行政强制措施。

庭审中,周某激动地称,他之所以认为公安局对他判得太重,一是自己有精神病,根据有关法律可以免责;二是自己偷窃的旧电动车不值多少钱,“够不上”被刑罚的标准。针对周某的申诉理由,被告席上的泰州市公安局副局长和同事,在提供其违法事实证据的同时,答辩称,经权威医疗鉴定单位扬州五台山医院认定,周某属精神分裂症缓解期,有完全的民事行为能力,另一方面,根据劳教有关规定,周某盗窃属屡教不改,不论其所盗电动车价值多少,在够不上刑罚的情况下,可对其实行劳动教养。

被告深情告诫原告:人不能一辈子当小偷在法庭最后陈述阶段,“被告”泰州市公安局副局长纪阿林特别说明,盗窃自行车(包括电动自行车)的违法犯罪

行为,为人民群众所深恶痛绝,历来是打击处理的重点,周某偷窃电动车的恶性程度远远高于他人偷一条裤子。纪阿林还深情告诫原告周某,加上这次被劳教处理,周某已经是因盗窃第9次被“改造”了。人不能一辈子当小偷、不能一辈子偷偷摸摸地生活,希望周某悬崖勒马,好好想一想。记者注意到,纪阿林讲话后,周某低下了头。下午5时许,泰州海陵区法院当庭宣判,维持周某被劳教一年半的处罚决定。

记者了解到,“民告官”,公安局当上被告,公安局副局长作为被诉单位的行政长官坐上被告席,在当地还是第一次。

[案例分析]行政诉讼代理词

审判长、审判员(或人民陪审员)
 
依据我国法律的规定,________(_______律师事务所或作为非律师的受托人)接受本案原告(被告)________的委托,指派我担任委托代理人,代理诉讼。我的委托权限是……我在授权委托的权限范围内先例代理权[如果是法定代理人,写为我是本案原告(被告)________……(或监护人),系他的法定代理人,为了证人,刚才又听取了法庭调查,比较清楚地掌握了本案的全部情况。现依据事实和法律发表如下代理意见,供合仪庭参考。
  ……(
写明具体的代理意见)
 
综上所述……(对上述代理意见进行概括)。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第______条第______款的规定,请求法庭依法维护原告的合法权益(或依法驳回原告的诉讼请求)
 
此致
_________
人民法院

行政诉讼法案例分析

2007年1月9日,某县公、检、法、司系统按照上级布置和安排,在全县范围内开展社会治安的综合治理工作。当天,大同乡派出所公安干警王山与另外两个干警按照派出所统一安排,于晚上11时从派出所出动,驾驶摩托车到各村夜查。当行至该乡江店村时,三人把车停在村口大路旁,进村巡查,发现一村民家里有聚赌声音,遂在门口守候,约20分钟后趁人出来解手,三人一拥而入,王山掏出随身携带 手枪,喝令众人不许动 。村民江某、赵某、王某、李某举手站在原地,另两个干警把麻将牌、桌上钞票收拾好,又挨个搜身。在搜查过程中不断推搡四人,其中江某转身稍慢,王山恼火,上前踹了江某一脚。踹完后不解气,又用上了膛的手枪枪柄在江某背上砸了一下。这时枪支走火,击中站立一旁的王某胸部。后王某在送医院抢救三天无效后死亡。王某死亡时18岁。2007年1月20日,经县检察院批准对王山予以逮捕。同年3月16日,县人民法院以过失杀人罪判处被告人王山有期徒刑5年。在法定上诉期间王山没有上诉,检察院也未抗诉,一审判决于2007年3月28日生效。2007年3月30日,被害人王某之父依照《中华人民共和国国家赔偿法》及有关规定向大同乡派出所提出了赔偿请求。问题:

(1)此案性质是行政赔偿还是刑事赔偿?

(2)此案派出所是赔偿义务机关吗?

(3)此案是由王山个人赔偿还是国家赔偿?

(4)王某之父有无权利提起赔偿请求?

(5)本案的赔偿金范围包括哪些?

答案分析:是行政赔偿。此案的发生是公安机关抓赌博过程中公安人员违法使用武器引起,依照《治安管理处罚法》的规定,公安机关有权对赌博行为进行查处,大同乡派出所作为公安机关的派出机构,自然有查处赌博行为的职权。王山和另外两个干警的行为是依照治安管理法规行使行政职权的行为,因为这一行政行为而发生了侵害被害人王某生命权后果。对这一损害的赔偿应是行政赔偿。如果公安机关是在对刑事案件侦查过程中违法打死了被害人,则属于刑事赔偿。本案公安机关是以行政主体身份,行使行政管理权,因而不是刑事赔偿而是行政赔偿。(2)不是,本案赔偿义务机关应为县公安局。此案虽然是大同乡公安派出所工作人员王山的侵权行为所致,本应由派出所承担责任。但乡镇公安派出所只是县公安机关的派出机构,除了依《治安管理处罚法》第91条规定的“警告、五百元以下罚款”由乡镇公安派出所裁决并独自承担责任外,乡镇公安派出所的其他行为,应由委托它的机关县公安局承担责任。所以本案的赔偿义务机关为县公安局。(3)①本案符合《国家赔偿法》第7条之规定,依法应由县公安局进行行政赔偿。②同时,王山犯罪行为致王某死亡,依刑事诉讼法之规定可提起附带民事诉讼,请求王山予以民事赔偿。(4)王某之父作为受害人的继承人,

在受害人死亡后,有权提起赔偿请求。(5)赔偿金应包括丧葬费、死亡赔偿金,以及死者生前扶养的无劳动能力人的生活费。 (3)、(4)、(5)依照《国家赔偿法》

第3条第(四)项规定,“违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的“,受害人有取得赔偿的权力。当然,这一赔偿是由致害的行政机关代表国家对受害人进行的赔偿。本案受害人已死亡,按照《国家赔偿法》第6条第2款”受害公民已死亡,其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿“的规定,王某之父有权作为请求权人要求致害机关县公安局赔偿。同时根据刑事诉讼法的规定,被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。在本案中,受王山犯罪行为损害而致王某死亡,所花医疗费、丧葬费、死亡赔偿金及死者生前扶养的无劳动能力人的生活费作为物质损失应由王山予以民事赔偿。这样,本案就可以由两种途径解决:一种是依《国家赔偿法》,通过行政赔偿途径由县公安局承担行政赔偿责任;另一种是依《刑事诉讼法》,通过刑事附带民事诉讼途径,由王山以民事侵权主体身份承担民事赔偿责任。当然,两种途径其赔偿 范围、赔偿标准并不一致,这直接关系到受害人赔偿请求能否得到完全满足。以前一程序看,其不利之处在于《国家赔偿法》对赔偿损失的范围、赔偿标准都有严格限制,如”造成死亡的,应当支付死亡赔偿金、丧葬费,总额为国家上年度职工年平均工资的20倍。“,不如民事赔偿的范围及标准宽松。这主要是立法者考虑国家承受能力问题及其他因素而对国家赔偿责任进行了限制。就后一程序看,其不利之处在于犯罪人本身为自认人,其财力通常有限,巨额赔偿时未必有全部赔偿能力。因而,当出现类似本案这样国家赔偿责任和个人赔偿责任竞合的情况时,受害人应斟酌以上两种赔偿途径的优劣,结合受情况,选择较为有利的途径求偿。

2.某市人民法院M法官开庭独任审判一宗欠款纠纷案。原告李某诉称:甲女及其父母乙、丙一家三口因购房资金不足向其借款2万元逾期不还,还请求法院判决三被告立即归还借款及利息。原告提供了一张有三被告签名的借条为证。三被告辩称,借款事实不存在,借条是子啊冯某用刀子胁迫下抄写签名的。并陈述了如下事实:甲女在工作中与冯某认识并发展为恋人关系,后得知冯某已有妻室即提出断绝关系。冯某不依,带着原告李某到甲女家,用刀指着甲说:“要分手也可以,但你必须赔偿我2万元经济损失,否则今天就砍了你。“然后甲女抄写欠条并威胁其父母乙、丙也在欠条上签名。法庭辩论结束后,被告拒绝调解。一周后法院作出了一审判决。认为:原告所诉被告欠其借款2万元的事实,有三被告亲笔签名的借据为证。而被告所辩事实既未向公安机关报案,庭审中也未能提供证据证实,本院无法认定。根据”谁主张、谁举证”的原则,判决三被告在判决生效10日内还清原告李某借款2万元并支付相应利息。三被告没有上诉。案件进入执行程序,执行人员将乙、丙的2万元退休金存款强制划转。三被告当场连呼冤枉,乙、丙老夫妇俩拿出农药称要以死证清白,执行人员不理并与甲女发生冲突,在拉扯过程中,甲女跌倒致脸与手臂多处受伤。老夫妻见状当场喝下农药自杀身亡。此后,法院以冯某、李某犯抢劫罪判处刑罚。检察机关则以M法官涉

嫌玩忽职守罪提起了公诉。法院向死者家属支付了补偿金23万元人民币。问题:(1)本案赔偿属何性质?为什么?(2)对执行人员强制划转的被告2万元存款,应当如何处理?(3)法院支付给死者家属23万元补偿金是否正确?(4)M法官是否应当承担被追偿的责任?

答案分析:(1)属于国家赔偿性质。《赔偿法解释》第2条第2款规定,人民法院审理的民事、经济、行政案件发生错判并已执行,依法应当执行回转的,或者当事人申请财产保全、先于执行,申请有错误造成财产损失依法应当由申请人赔偿的国家不承担赔偿责任。根据《国家赔偿法》第38条的规定,人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中,违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误造成损害的,赔偿请求人要求赔偿的程序,适用本法刑事赔偿程序的规定。据此,在民事、行政诉讼中,如仅仅是错判并且执行,只依执行回转即可,并不存在国家赔偿的问题。但本案当事人喝农药自杀身亡,表面上看虽是当事人自己行为所致,实质其死亡与法官玩忽职守造成错判及执行人员违法执行具有因果关系,故应属于国家赔偿范围。(2)应当执行回转。本案执行中的错误不仅在于强制换转退休金存款,而且在于执行人员在当事人连呼冤枉并要以死为证的情形下,不依法履行保护公民生命安全并复查或报告的职责,反与甲女发生冲突并造成其身体伤害。执行人员的行为严重违反了法律的基本原则,以及人民法官的法定职责与义务。(3)不正确。依据

《国家赔偿法》,国家机关巨额国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。而国家补偿,则是国家机关及其工作人员在行使职权过程中,因其合法行为给公民、法人或者其他组织造成了特别损失,国家予以补偿的制度。“赔偿”与“补偿”存在四个区别:一是发生的基础不同。国家赔偿一般是由违法行为引起,但新修改的《国家赔偿法》第2条抛弃了原先的绝对违法归责原则。国家补偿则由合法行为引起;二者性质不同。赔偿是国家对其具有国家赔偿法所规定的的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为承担的一种法律责任,意在恢复到合法行为所应有的状态。补偿是一种例外责任,意在为因公共利益而受到特别损失的相对人提供补救,以体现公平负担的精神;三是承担责任的方式不同。国家赔偿以金钱为原则,以恢复原状、返还财产等方式为辅。国家补偿责任多表现为支付一定数额的金钱;四是承担责任的时间不同。国家赔偿以损失实际发生为条件。补偿既可以在损失发生之前,也可以在损失发生之后。所以,本案法院支付的补偿金应为赔偿金。(4)应当承担被追偿的责任。本案原告涉嫌抢劫犯罪,依法应移送公安机关处理,M法官“应送而未送”酿成错判,属于玩忽职守、枉法裁判、依法应当承担被追偿的责任。

3.某市大华商场内顾客熙熙攘攘,好一派热闹景象,突然一个身穿白衬衫的小伙子慌不择路地急冲进来,后面紧跟着两名警察。小伙子东窜西窜,由于商场内人太多,警察费了好大劲才将其抓获,原来被抓获的是一名在逃的嫌疑犯。在追捕的过程中,商场内的一些商品被损坏,而且影响了正常的营业秩序,商场负责人要求警方赔偿全部

损失。警方人员则表示他们在执行公务,对于给商场造成的损失,愿意给予合理的补偿。问题:(1)本案两名公安人员闯入商场追捕犯人的行为是否违法?(2)商场负责人可否请求国家赔偿?

答案分析:(1)不违法。公安机关因侦查犯罪的需要,必要时,按照国家有关规定,可以优先使用机关、团体、企事业组织和个人交通工具、通信工具、场地和建筑物,用后应当及时归还,并支付适当的费用;造成损失的,应当予以补偿。本案中警察为了追捕犯罪嫌疑人,闯入商场是行使职责的需要,不违法。(2)商场负责人不能请求国家赔偿。《国家赔偿法》第2条规定,国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。可见,修改后的法律对原先的违法规则原则作了一些细微的变动,有学者将之总结为“多元归责原则”,认为是违法归责和结果归责的结合,但从具体条文来看,“有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形”这句话又是对赔偿范围的一个限制。具体到本案来说,根据宪法和法律,公安机关是我国治安行政机关和刑事侦查机关,依法行使治安行政管理、刑事侦查、拘留、预审等职权。本案警方人员为追捕在逃嫌疑犯,对商场的商品造成了损害,这一后果是在行使追缉权时造成的,这一行为应视为公安机关的行政行为,并非由公安人员故意所为,是一种合法的紧急行政行为,不属于国家赔偿法列举的赔偿情形。所以,本案对于警方合法行使职权给商场造成的损失,商场不能请求国家赔偿只能请求国家补偿 。

4.甲某和乙某是好朋友。甲某丧妻,身边有个12岁的儿子丁某,乙某单身一人生活。2005年5月甲某与乙某商定在其死后由乙某收留抚养丁某,同年6月甲某病逝,乙某便将丁某接到自己家中居住,承担了为朋友抚养孩子的责任。2007年3月市公安机关认为乙某有嫖娼行为,将其拘传至公安机关,讯问过程中公安人员丙某对其使用了暴力逼供的手段,乙某被打成重伤,于第二天造成死亡。尸检结果表明,乙某系外力所致脑血管破裂而死。同年5月由乙某抚养的甲某之子丁某在其老师的帮助下,向市公安机关要求行政赔偿。市公安机关以丁某与乙某无亲属关系,不具备赔偿请求资格为由,拒绝受理丁某的赔偿请求。6月19日,丁某通过律师向人民法院提起行政赔偿诉讼。问题:本案原告是否具有提起行政赔偿诉讼的资格?

答案分析:本案中原告丁某具有提起行政赔偿诉讼的资格。《国家赔偿法》第6条规定,受害的公民、法人和其他组织有权要求行政赔偿。受害的公民死亡,其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。《行政赔偿规定》第15条规定:“受害的公民死亡,其继承人和其他有扶养关系的亲属及死者生前扶养的无劳动能力的人有权提起行政赔偿诉讼。”因此,本案中的丁某是死亡公民乙某生前抚养的无劳动能力的人,依法应享有提起行政赔偿诉讼的原告资格。【特别提示】最高人民法院将受害公民死亡时,享有行政赔偿诉讼原告资格的公民范围扩大到与死亡公民虽无亲属关系,但属于由死亡公民抚养的无劳动能力的人,是对《国家赔偿法》第6条第2款所蕴含的法律精神所作出的正确解释。死亡公民生前扶养的无劳动能力的人,与死亡公民具有生

存上的依赖关系,受害公民的死亡将使其直接处于生活无着落的境地,其所受损害与导致受害公民死亡的行政侵权损害行为之间的因果关系是直接的、明显的。因此,最高人民法院作了扩大解释,将行政赔偿诉讼原告的资格范围扩大到死亡公民生前所扶养的无劳动能力的人。

5.李某系私营企业振兴服装厂的厂长。李某因与他人发生经济纠纷而被当地西城区公安分局刑事拘留。后经西城区人民检察院批准将其逮捕,数日后区检察院提起公诉。西城区检察院对此判决提出抗诉。在市中级人民法院审理此案期间,市人民检察院撤消了抗诉决定。后市中级人民法院裁定终止本案审理,将李某予以释放。振兴服装厂因厂长被羁押而停产数月。其间,西城区工商管理局还以法定代表人涉嫌犯罪为由吊销了该厂营业执照。李某被释放后曾就吊销了该厂营业执照一事提出行政复议申请,但市工商局维持了原决定。问题:(1)李某被羁押达数月,如果他就此项损害提出赔偿要求,赔偿义务机关是谁?如果赔偿义务机关拒绝赔偿,他如何继续请求赔偿?(2)李某就企业吊销营业执照造成的损失提出赔偿请求,赔偿义务机关是谁?可供李某选择的法定赔偿程序有哪些?(3)西城区工商局作出吊销营业执照之前,应当依法告知企业享有何种权利?(4)李某能否针对问题(1)、(2)所述两项损害一并向法院赔偿义务机关提起赔偿诉讼?为什么?(5)李某能否就受羁押期间服装厂遭受的损失向相应赔偿义务机关提出金钱赔偿要求?为什么?(6)对羁押造成的精神损害,李某可以提出哪些赔偿要求?

答案分析:根据《国家赔偿法》第21条第2款、第3款的规定,对公民采取拘留措施,依照本法的规定应当给予国家赔偿的,作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。对于公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的,作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。本案因一审人民法院判决被告无罪,根据赔偿义务机关后置确定原则,作出逮捕决定的西城区人民检察院承担赔偿责任。是赔偿义务机关。如果赔偿义务机关拒绝赔偿,适用刑事赔偿程序,即国家赔偿法第24条、第25条的规定。根据

第24条的规定,赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿决定,赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的,或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的,赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三十日内,向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。根据第25条的规定,复议机关应当自收到申请之日起两个月内作出决定。赔偿请求人不服复议决定的,可以在收到复议决定之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请 作出赔偿决定;复议机关逾期不作决定的,赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。(2)西城工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪为由吊销该厂营业执照没有法律依据,属于《国家赔偿法》第4条第1款第1项规定的违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的侵犯财产权行为,受害人有取得赔偿的权利,西城工商局为赔偿义务机关。根据《国家赔偿法》第9条

第2款的规定,李某可选择的赔偿程序有三:其一是直接向赔偿义务机关请求赔偿,如果对答复不满意再申请复议机关或者起诉;其二申请复议时一并提起赔偿请求;其三是在提起行政诉讼时一并提起赔偿请求。(3)根据《行政处罚法》第31条和第42条的规定,行政机关作出行政处罚据顶之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。而这里一项重要的权利就是针对行政机关作出责令停产停业。吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚而特有的、当事人有要求举行听证的权利。(4)不能。因为这是两类不同性质的赔偿,案件的性质不同,适用不同的程序、管辖法院也不同。适用刑事赔偿的案件虽然最终也可能进入法院,但这类案件是由中级以上人民法院内部特设的赔偿委员会裁决的,而不同于适用一般诉讼程序。(5)不可以。因为这种损失并不是羁押行为所直接造成的。(6) 根据《国家赔偿法》第35条的规定:“有本法第三条或者第十七条规定情形之一,致人精神损害的,应当在侵权行为影响范围内,为受害人消除影响,恢复名誉,赔礼道歉;造成严重后果的,应当支付相应的精神损害抚慰金。”因此本案中的羁押行为属于第17条规定的对公民采取逮捕措施后,决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的情形。对此李某可以要求赔偿义务机关消除影响、恢复名誉、赔礼道歉,造成严重后果的话还可以请求支付相应的精神损害抚慰金。

6.某县公安局韩某和刘某到胡某开办的音像店进行检查,发现其店内出售的音像制品中有盗版嫌疑的光盘若干,于是对胡某处以罚款200元,胡某与其协商申辩该光盘不是盗版,韩某与胡某发生口角,并在音像店内打架,刘某用电棍殴打和电击胡某,最后胡某经韩某、刘某同意当场作出处罚决定吗,胡某缴纳200元。造成胡某身体伤害,使其住院治疗,花去医疗费用10636.20元。5日后,胡某的伤情经鉴定为轻微伤。胡某出院后不服县公安局对其作出的罚款200元的行政处罚决定,向县人民法院提起诉讼。诉讼过程中,县公安局认为其对胡某作出的具体行政行为违法法定程序,主动撤销了对胡某罚款200元的具体行政行为。随后,胡某向县公安局递交行政赔偿申请书,要求县公安局赔偿其损失。县公安局拒绝听取胡某的意见,三个月后作出了不予赔偿的决定。胡某收到该决定不服,但不知如何继续请求赔偿。请问:

(1) 如胡某请求赔偿,赔偿义务机关是谁?

(2) 胡某对韩某、刘某二人的行为造成的伤害可否请求国家赔偿?为什么?

(3) 县公安局作出决定的程序有何违法之处?胡某收到县公安局作出的不予赔偿决定

书后,不服该决定,其该如何继续请求赔偿?

(4) 本案可否进行追偿?怎样追偿?

答案与解析:(1)根据《国家赔偿法》第7条的规定,行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,该行政机关为赔偿义务机关,韩某、刘某的行为是在行使职权过程中发生的,非个人行为,故本案应以韩某、刘某所在机关及县公安局为赔偿义务机关。(2)胡某对韩某、刘某二人的殴打和电击造成的伤害可以请求国家赔偿。根据《国家赔偿法》第3条的规定,行政机关及其工

作人员在行使职权时有以殴打、虐待等行为或者造成公民身体伤害或者死亡的,违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡情形的,受害人有权取得赔偿的权利,国家应当承担赔偿责任。该案中韩某、刘某对胡某进行殴打和使用警棍电击,属于暴力殴打和违法使用警械的违法行为,胡某对由此而造成的身体伤害,有权请求国家赔偿。

(3)《国家赔偿法》第13条规定,赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内,作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定,应当充分听取赔偿请求人的意见,并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照本法第四章的规定进行协商。赔偿义务机关决定赔偿的,应当制作赔偿决定书,并自作出决定之日起十日内送达赔偿请求人。赔偿义务机关决定不予赔偿的,应当自作出决定之日起十日内通知赔偿请求人,并说明不予赔偿的理由。本案中胡某向公安局递交行政赔偿申请书要求县公安局赔偿其损失,县公安局于三个月后作出了不予赔偿的决定,违反了法律两个月的期限,而且在决定过程中,县公安局拒绝听取胡某的意见,不符合上述法律规定。《国家赔偿法》第14条规定,赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定,赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内,向人民法院提起诉讼。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的或者赔偿义务机关作出作出不予赔偿的决定的,赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三个月内,向人民法院提起诉讼。因此,胡某可以在县公安局作出不予赔偿决定之日起三个月内,向县人民法院提起诉讼。(4)根据《国家赔偿法》第16条的规定,赔偿义务机关赔偿损失后,应当责令有故意或者重大过失的工作人员或者受委托 的组织或者个人承担部分或者全部赔偿费用。对有故意或者重大过失的责任人员,有关机关应当依法给予处分;构成犯罪的,应当依法追究刑事责任。本案中,韩某、刘某二人在行使职权时,故意殴打和电击胡某,因此,他们对自己故意违法行为造成胡某的损害,应当承担全部赔偿费用,同时依法接受处分。

7.徐某因刘某和郑某让自己当众出了丑,心生怨恨,便回家邀了一个“朋友”,手持砍刀来找刘某和郑某算账。刘某得知后跑到派出所报案。派出所干警将持刀行凶的徐某二人抓获,并作出了治安拘留7天的决定。徐某拘留期满的第三天中午,又带着一群人来找刘某和郑某报仇,刘某和郑某得知后又相继打电话向派出所报案,派出所均以中午下班人手不够为由未出警。结果刘某家开的诊所被砸,郑某的自行车修理铺的电源线被徐某等人扯断后短路起火,郑某为扑火烧伤了手臂,但仅三辆待修的自行车被烧毁。下午派出所所长庞某接到徐某的姐夫(副镇长)打电话“报案“后,带三名警察将双方一并带到了派出所。刘某因受办案人员呵斥而情绪激动,与办案人员争吵,庞所长命令干警将刘某以扰乱机关办案为由拘留了5天。刘某不服向上一级公安局申请行政 复议。市公安局作出维持拘留并另处以罚款200元的复议决定。当派出所人员代市公安局宣布复议结果时,刘某当场咬破手指发誓要打官司。次日,刘某和郑某提起了诉讼。请问:(1)刘某和郑某之诉应由哪个法院管辖?为什么?(2)刘某被拘留和罚款的损害应由哪个机关履行赔偿义务?(3)刘某手指受伤治疗的费用可否申请

国家赔偿?为什么?(4)郑某的自行车等财物损害应当由哪个机关履行赔偿义务?(5)郑某手臂烧伤治疗的费用可否申请国家赔偿?为什么?

答案及解析:(1)刘某之诉应由县公安局所在地或市公安局所在地人民法院管辖。郑某之诉应由县法院管辖。《行政诉讼法》第17条规定,行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可由复议机关所在地人民法院管辖。第25条规定,复议机关改变原具体行政行为的,复议机关为被告。因此,刘某经过复议而复议机关改变了原行政决定,被告应是市公安局,故管辖法院可以是县公安局所在地法院或市公安局所在地人民法院;而郑某只能以派出所“不作为”为由而起诉,被告应是县公安局,所以管辖法院是县公安局所在地人民法院。(2)刘某被拘留的损害由县公安局履行赔偿义务,罚款则由市公安局履行赔偿义务。《国家赔偿法》第8条规定,经复议机关复议的,最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关,但复议机关的复议决定加重损害的,复议机关对加重的部分履行赔偿义务。(3)刘某手指受伤治疗的费用不能申请国家赔偿。刘某的手指受伤是其自己所为,根据《国家赔偿法》第5条规定,因公民、法人或者其他组织自己的行为致使损害发生的,国家不承担赔偿责任。(4)郑某的自行车等财物损害应由县公安局履行赔偿义务。公安派出所接到报案之后未及时出警,导致郑某的财产等损失,依法应当进行国家赔偿。但派出所在本案中无行政主体资格,其不作为行为的后果应由县公安局承担。(5)郑某手臂烧伤治疗的费用可以申请国家赔偿。郑某手臂烧伤与刘某的自伤性质不同,它是因为救火,而火灾的起因与派出所的不履行职责之间有因果关系。其手臂受伤的损害国家 因承担赔偿责任。

8.纳溪区水产渔政管理站的渔业执法检查员胡某与协管员唐某,身着渔政制服在纳溪区凤凰湖水库进行渔业执法检查时,发现浅水湾附近水域王甲、张乙、张丙三人正在偷钓库鱼。当胡、唐二人从陆路绕道行至偷钓者背后时,被偷钓者发现,张乙、张丙从陆路逃走,王甲则跳入水库想游向对岸。结果,在离对岸约82米处因体力不支沉入水中,胡某、唐某及时施救,但王甲最终溺水身亡。王甲亲属不服,申请复议。问题:

(1)本案被申请人应当是谁?(2)本案是否属于国家赔偿范围?为什么?

答案解析:(1)应当是区水产渔政管理局。基层政府设立的“七所八站”,在没有法律、法规授权的情况下,通常都是受行政机关委托而从事公务的组织,以委托机关的名义行使行政职权,并由委托的行政机关承担其行为所产生的法律后果。本案“管理站”是受“区局”的委托行使渔业执法检查职权,胡某与唐某是该站的工作人员故其行为的后果应由“区局”承担。(2)不属于国家赔偿范围。因为是公民自己的行为致损。《国家赔偿法》第5条第(二)项规定,因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的,国家不承担赔偿责任。

行政诉讼法案例分析

行政诉讼法案例分析题

案例一:罗伦富不服道路交通事故责任认定案

原告罗伦富因不服被告四川省泸州市公安局交通警察支队三大队(以下简称交警队)对其子康忠华(已亡)作出的道路交通事故责任认定,向四川省泸州市龙马潭区人民法院提起行政诉讼。

原告诉称:被告交警队未将事故路面施工单位追加为交通事故的责任人,就以第2000-279号《道路交通事故责任认定书》认定驾驶员康忠华负交通事故全部责任。这个责任认定与被告的现场勘查笔录、询问笔录中载明的事故路面施工现场上无任何标志牌、防围设施、值勤人员提前下班等事实相矛盾,该认定书事实不清,证据不足,是违法的具体行政行为。请求撤销被告的交通事故责任认定,判令被告重新认定此次道路交通事故的责任。

被告辩称:原告对道路交通事故责任认定不服,只能在法定的15日内向上一级交警部门申请重新认定。原告不申请重新认定,而且还同意被告就该事故的损害赔偿进行调解,并达成了调解协议。原告现在向法院提起行政诉讼,不服的只能是“调解协议”。根据自2000年3月10日起施行的最高人民法院法释〔2000〕8号《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》(以下简称行诉法解释)

第一条第二款第(三)项的规定,调解行为不属于行政诉讼受案范围。因此,应当驳回原告的起诉。

对此,一审法院泸州市龙马潭区人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》(以下简称行政诉讼法)第五十四条第(一)项的规定,以交警队作出的《道路交通事故责任认定书》,认定事实清楚,证据充分,适用法律正确,程序合法,是合法的具体行政行为,应当维持为由,作出维持交警队《道路交通事故责任认定书》中对康忠华的责任认定的判决。原告罗伦富不服一审判决,向四川省泸州市中级人民法院提起上诉。

二审泸州市中级人民法院经审理认为:对道路交通事故进行责任认定,是公安机关根据行政法规的授权实施的一种行政确认行为。该行为直接关系到发生道路交通事故后,当事人是否构成犯罪以及应否被追究刑事责任、是否违法以及应否被行政处罚、是否承担民事赔偿责任或者能否得到民事赔偿的问题,因此它涉及当

事人的权利和义务。行政诉讼法第二条规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起诉讼。”上诉人罗伦富认为被上诉人交警队对交通事故作出的责任认定行为侵犯了其合法权益,向人民法院提起行政诉讼,依法属于人民法院行政诉讼的受案范围。根据罗伦富的诉讼请求,本案的审查对象是交警队作出的道路交通事故责任认定行为,不是交警队的调解行为。交警队以行诉法解释第一条第二款第(三)项规定了“调解行为以及法律规定的仲裁行为”不属于人民法院行政诉讼受案范围为由,认为本案不是行政诉讼,这一理由不能成立。

问题:结合《行政诉讼法》、《道路交通安全法》及2000年《行诉解释》等相关司法解释,分析评述交警队作出的交通事故责任认定结论是否属于行政诉讼受案范围。

首先根据《道路交通安全法》第七十三条 公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论,及时制作交通事故认定书,作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任,并送达当事人。 所以交警队制作认定书的行为有法律授权。

其次应当判定制作交通事故责任认定结论是否属于行政行为.行政行为的成立有四个要件,包括主体要件、效果意思、客观行为、功能要件。交警队根据《道路交通安全法》第七十三条 行使交通管理职权,符合主体要件;交警队有凭借国家行政权力产生某种行政法律关系的意图,并有追求这一意效果的意思表示;客观上制作交通事故责任认定书,行驶了职权;该行为直接关系到发生道路交通事故后,当事人是否构成犯罪以及应否被追究刑事责任、是否违法以及应否被行政处罚、是否承担民事赔偿责任或者能否得到民事赔偿的问题,因此它对当事人的权利义务产生实际影响。因此制作交通事故责任认定书构成行政行为。 其次交警队该行为针对特定当事人罗某某,所以是具体行政行为。

其次根据《行政诉讼法》第十一条 人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:

(一)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;

(二)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;

(三)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;

(四)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;

(五)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;(其实这里是一种行政不作为,也就是行诉法承认了这种不作为是一种具体行政行为)

(六)认为行政机关没有依法发给抚恤金的;

(七)认为行政机关违法要求履行义务的;

(八)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。

以及《行政诉讼法司法解释》第一条 公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服,依法提起诉讼的,属于人民法院行政诉讼的受案范围。

交警队制作该认定书实际影响到当事人责任认定,包括是否应当承担刑事责任、是否应当受到行政处罚以及民事赔偿等问题。因此影响到当事人的人身权、财产权,符合《行诉法》第十一条(八)项和《行诉解释》第一条,因此属于人民法院的受案范围。

例二:东营市金海龙酒业有限责任公司诉垦利县工商行政管理局

2004年6月10日垦利县工商局接到举报,称:垦利顺达商店、垦利鑫世纪超市和古金岩经营商店销售侵犯垦利县酒厂“碧海缘+波纹”注册商标专用权的白酒、郭秋云经营商店销售仿冒垦利县酒厂“碧海缘”内部招待二代的“桓帝春”内部招待二代白酒。垦利县工商局经现场检查,情况属实,遂根据《中华人民共和国商标法》第五十五条第一款第(四)项的规定,作出010、011、103、029号通知书,通知书内容分别为扣留垦利鑫世纪超市待售的“碧结缘”酒10箱,扣留垦利顺达商店待售的“碧河缘”酒72箱,扣留古金岩经营商店待售的“碧结缘”酒5箱,封存郭秋云经营商店待售的“桓帝春”内部招待二代酒4箱。对此,东营市金海龙酒业有限公司对工商局作出的行政强制决定不服,向河口区人民法院

提起诉讼。

一审法院认为,原告把自己生产的产品交由垦利鑫世纪超市、垦利顺达商店、古金岩经营商店销售,双方约定酒卖出后按事先约定的价格结算,没有卖出的可以退还原告,售出价格高出约定价格的部分归垦利鑫世纪超市、垦利顺达商店、古金岩经营商店所有,这符合代销的特征,是代销关系,酒的所有权没有转移;郭秋云是受原告的代销商委托为该代销商代销原告的“桓帝春”内部招待二代白酒的,售出价格由原告自己决定,售出价格与约定价格的差额归郭秋云,卖不出去的酒可以退还该代销商,代销商退还给原告,酒的所有权仍然没有发生转移,仍归原告所有。因此,被告在被诉具体行政行为中扣留、封存的白酒归原告所有,原告虽然不是被告具体行政行为的相对人,但被诉具体行政行为侵犯了其合法权益,本案原告具备主体资格。

对此垦利县工商局不服,向东营市中级人民法院提起上诉,上诉人垦利县工商局称,被上诉人不具备行政诉讼原告主体资格。垦利鑫世纪超市、垦利顺达商店、古金岩、郭秋云销售的金海龙公司侵权白酒的事实清楚。上诉人在作出扣留、封存财物通知书前,已经对有关人员进行了必要的调查。根据被上诉人提供的《东营市金海龙酒业有限公司生产系列白酒财务说明》反映,上诉人共销售出白酒82瓶。该情况与上诉人调查情况基本相符,证实以上事实。被上诉人主张双方是代销关系,应负举证责任,否则应承担举证不能的法律后果。一审判决认为涉案白酒如果卖不出去可以退还被上诉人否定双方的购销关系与法无据。

问题:如果你是二审法院法官,对于金海龙酒业有限责任公司的原告资格会作出何种认定?理由是什么?

认定其符合原告资格。

首先根据《行政诉讼法》第41条的规定

提起诉讼应当符合下列条件:

1、原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其它组织;

2、有明确的被告;

3、有具体的诉讼请求和事实根据;

4、属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖;

根据《行政诉讼法》第十一条 人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具

体行政行为不服提起的诉讼:

(二)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;

本案中工商局的扣押决定是行政强制措施,根据该法属于行政诉讼受案范围。 另外金海龙有限公司在诉讼中有明确的被告即工商局;有具体的诉讼请求和事实根据。

其次根据《行政诉讼法》第2条的规定

公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起诉讼。

金海龙酒业有限责任公司和超市形成代销关系,则未销售的白酒其所有权属于金海龙酒业有限责任公司,工商局的行政行为直接导致金海龙酒业有限责任公司所有的白酒不能继续销售,因此金海龙属于该行政行为的相对人,根据《行诉法》可以取得原告资格。

或者两者不是代销关系,但是工商局扣押决定直接关系到金海龙白酒的销售,金海龙因此是该行政行为利害关系人,根据《行诉解释》第12条的规定

与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其它组织对该行为不服的,可以依法提起诉讼。所以金海龙可以据此取得原告资格,提起诉讼。

案例三:付小玉等16出嫁女诉村委会案

昌邑市某村付小玉等16名出嫁女,因该村不给发放土地补偿费和生活补助费而将该村村委会告上法庭。付小玉等16人结婚后,户口仍在原籍昌邑市某村,因所在村地处市区,近几年随着城市建设规模不断扩大和发展。该村土地不断被征用,所征用的土地补偿和生活补助费该村按照分地人口数平均分配给了有土地的村民,付小玉等16人因出嫁,虽然户口仍在本村,村委却没有给她们分配土地,也未将土地补偿费和生活补助费发放给她们,使她们的合法权益受到了侵害。为此,她们向法院提起诉讼,均要求村委站发土地补偿费9000元及2001年、2002两年的生活补助费800元,共计9800元,并与村委对簿公堂,打起了民告官的行政官司。被告村委在开庭时答辩,未给原告付小玉等16人发放土地补偿费和

生活补助费是经过村党支部、村民委员会、全体党员大会通过的,也经过了原告家长的同意,并且村委会是按照该村村规民约分配的土地补偿费和生活补助费,因此并无不妥。

法院经审理认为,被告作为法律法规授权的组织,不仅对辖区内的集体土地行使管理权,而且对被征用耕地所得的土地补偿费、安置补助费享有管理权,对不需要安置的,应将土地补偿费和因减少土地的生活补助费预以发放。原告作为该村村民,农业户口,理应与其他村民享受同等的分配受益村。被告不发放原告土地补偿费和生活补助费没有法律依据,应予纠正。原告要求村委补发土地补偿费及生活补助费的诉讼请求应予支持。据此,法院根据《中华人民共和国土地管理法》

第10条、第47条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第26条、《中华人民共和国妇女权益保障法》第30条之规定,判决由村委发放土地补偿费和生活补助费给16名出嫁女。

问题:在本案中村委会是否为适格的行政诉讼被告?结合该案分析评述村民委员会在行政诉讼中的被告资格。

本案中村委会是适格行政诉讼被告。

首先根据《土地管理法实施条例》第二十六条 土地补偿费归农村集体经济组织所有;地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。

征收土地的安置补助费必须专款专用,不得挪作他用。需要安置的人员由农村集体经济组织安置的,安置补助费支付给农村集体经济组织,由农村集体经济组织管理和使用。

村委会的分配土地补偿费、安置补助费的行为得到了该法的授权,此时村委会属于法律法规授权组织,其拒绝给16名出嫁女补助费的行为因而构成具体行政行为。

其次根据《行政诉讼法》第25条 由法律法规授权的组织所做的具体行政行为,该组织是被告。

根据该法,本案中村委会是适格的行政诉讼被告。

对一般情形下村委会是否是适格的行诉被告应当分情况。

如果村委会做出的行为没有法律法规授权,此时村委会不具有行政主体资格,不可以作为行诉被告。(不可以根据《行诉解释》第20条第2款规定:“行政机关

的内设机构或者派出机构 在没有法律、法规或者规章授权的情况下,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告”认为此时应当以乡镇政府为被告,因为根据《村委会组织法》,村委会是基层群众性自治组织,不是一级地方政府,也不是乡镇政府的内设机构和派出机构。) 如果村委会做出的行为有法律法规授权,但是超出法律法规授权范围,则根据《行诉解释》第20条第3款 法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机构 、派出机构或者其他组织,超出法定授权范围实施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的机构或者组织为被告。村委会此时是适格的行诉被告。 如果村委会行为有法律法规授权,又在授权范围内,则根据《行政诉讼法》第25条 由法律法规授权的组织所做的具体行政行为,该组织是被告。所以此时村委会是适格行诉被告

案例四:田某诉学校拒发毕业证、学位证案

某大学二年级学生田某因在一次考试中携带记有公式的字条而被监考老师停止考试,后学校教务处以考试作弊为由,依据学校关于严格考试纪律的文件对田某作出退学处理。但该退学处理决定并未得到实际执行。在此后的两年中,田某以一名正常学生身份继续使用学校各项设施,包括校医院、图书馆、教室,继续享受学校补助金,也交纳了学费,修完了所有学分并参加了实习和毕业设计。临近毕业时,学校以此前对田某已作退学处理,故其已丧失学籍为由,拒不发放毕业证、学位证、派遣证等。田某认为学校拒发毕业证、学位证的行为侵犯了其合法权益,向法院提起诉讼,请求法院判令学校发放毕业证、学位证等。法院经审理,认为学校拒绝颁发毕业证的行为缺乏法律依据,判令学校在一个月内向田某颁发毕业证,在两个月内组织学位委员会讨论田某的学位问题。

问题:1、结合《行政诉讼法》、《教育法》、《高等教育法》,分析评述高校的行政法地位,高校是否具有行政主体的地位。

2、结合案例三、案例四,分析评述行政诉讼被告资格的认定标准,及其与行政主体地位的关系。

1、答:根据《教育法》第二十一条 国家实行学业证书制度。经国家批准设立或者认可的学校及其他教育机构按照国家有关规定,颁发学历证书或者其他学业证

书。

第二十二条 国家实行学位制度。学位授予单位依法对达到一定学术水平或者专业技术水平的人员授予相应的学位,颁发学位证书

《高等教育法》第二十条接受高等学历教育的学生,由所在高等学校或者经批准承担研究生教育任务的科学研究机构根据其修业年限、学业成绩等,按照国家有关规定,发给相应的学历证书或者其他学业证书。

第二十二条国家实行学位制度。学位分为学士、硕士和博士。

公民通过接受高等教育或者自学,其学业水平达到国家规定的学位标准, 可以向学位授予单位申请授予相应的学位

可知,高校通过两部法律取得在授予学历证书、学位证书方面的授权,属于法律法规授权组织,此时是行政主体,高校授予或拒绝授予学历证书、学位证书的行为属于具体行政行为。

根据《行政诉讼法》第25条 由法律法规授权的组织所做的具体行政行为,该组织是被告。据此可知,高校在授予学历证书学位证书诉讼中可以作为适格行诉被告。

2、行政诉讼被告确定的原则有

(1)被告必须是被诉具体行政行为的实施者。

(2)被告必须具有行政主体资格。

行政诉讼被告认定标准和行政主体地位资格的关系是行诉被告必须具有行政主体地位资格。

具体来说,行诉被告认定标准如下:

《行政诉讼法》第25条

(1)直接起诉案件的被告确定。

公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,作出具体行政行为的机关是被告。

(2)、经过复议的案件的被告的确定

经复议的案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。

《行诉解释》第7条对“改变原具体行政行为”的含义做了解释:

复议决定有下列情形之一的,属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”:

(一) 改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的;

(二)改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的;

(三) 撤消、部分撤消或者变更原具体行政行为处理结果的;

此外,还应该注意《行诉解释》第22条的规定。

复议机关在法定期间内不做复议决定,当事人对原具体行政行为不服提起诉讼的,应当以作出原具体行政行为的行政机关为被告;当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的,应当以复议机关为被告。

(3)、共同作出具体行政行为的被告的确定

两个以上的行政机关作出同一具体行政行为的,共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告;(第3款)

(4)法律法规授权的组织和行政机关委托的组织的被告的确定

由法律法规授权的组织所做的具体行政行为,该组织是被告。由行政机关委托的组织所做的具体行政行为,委托的行政机关是被告。(第4款)

(5)、行政机关被撤消后的被告的确定

行政机关被撤消的,继续行使其职权的行政机关是被告。(第5款)

《行诉解释》对行政诉讼被告的补充性规定:

(1)、经上级批准的具体行政行为的被告确定。

《行诉解释》第19条规定:当事人不服经上级行政机关批准的具体行政行为,向人民法院提起诉讼的,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告。

(2)、行政机关组建机构的被告确定。

《行诉解释》第20条第1款规定:

行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以组建该机构的行政机关为被告。

(3)、内设机构和派出机构的被告确定。

《行诉解释》第20条第2款、第3款规定:

行政机关的内设机构或者派出机构 在没有法律、法规或者规章授权的情况下,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为

被告。

法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机构 、派出机构或者其他组织,超出法定授权范围实施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的机构或者组织为被告。

另外,《行诉解释》第21条还规定:

行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下,授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的,应视为委托。当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。

案例五:陈莉诉徐州市泉山区城市管理局行政处罚案

2002年8月21日,江苏省徐州市泉山区城市管理局(以下简称城市管理局)执法人员以陈莉擅自占用道路经营冷饮并影响市容为由,以城市环境综合整治指挥部(以下简称综合整治指挥部)的名义,扣押了陈莉经营用的冰柜等物品。陈莉不服,认为城市管理局和徐州市泉山区人民政府扣押财产的行政强制措施违法,于2003年1月6日向江苏省徐州市中级人民法院提起行政诉讼。本案的争议焦点是:被告城市管理局暂扣了原告陈莉哪些物品?暂扣行为的法律后果应由谁承担?泉山区人民政府是否应该作为本案的被告?

原告陈莉及诉讼代理人认为,综合整治指挥部无行政处罚权,有关工作人员在暂扣物品时未现场制作扣押物品清单和笔录,亦未在作出暂扣决定后7日内对暂扣物品进行处理,违反法律规定的行政处罚程序,故暂扣行为应予撤销,同时应返还违法扣押的冰柜、遮阳伞,赔偿手推车损失200元及食品、饮料损失1000元。 被告城市管理局认为,城市管理局在统一采取强制措施前已下发了通知,原告陈莉未停止非法经营,对其采取行政强制措施并无不当;扣押陈莉冰柜时已将里面的食品和饮料移交给陈莉本人,暂扣物品后曾通知陈莉领回冰柜和遮阳伞,由于对方拒领,故不存在违法扣押的情况,也不应该承担有关责任。被告城市管理局出庭时提供的证据有: 1.徐州市黄茅岗停车场一份进车单,以证明扣押原告物品品种和数量与扣押清单相符。2.证人彭远峰的出庭证言。主要内容是:他在参与2002年8月21日执法时,只扣押了1台空冰柜和遮阳伞。

被告区政府认为,城市管理局能够依法独立承担法律责任,区政府对其行为不应

承担责任。

问题:1、该案的被告究竟应当是泉山区城管局还是泉山区政府亦或是综合整治指挥部?

2、本案是否符合行政诉讼法及相关司法解释关于级别管辖的规定?

3、该案的举证责任应当如何分配?被告提供的证据能否证明被诉具体行政行为合法,及相应的法律后果是什么?

1.应当是城管局。

根据《行诉解释》第20条第1款规定:

行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以组建该机构的行政机关为被告。指挥部即具有行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构,不可以作为行诉被告,而城管局作为地方政府主管部门具有行政主体资格,可以作为行诉被告,因此应当以设立该指挥部的城管局为被告。

根据《行政诉讼法》第25条 公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,作出具体行政行为的机关是被告。区政府并未直接或间接作出该具体行政行为,不应当作为被告。

2.不符合。

根据《行诉法》第十三条 基层人民法院管辖第一审行政案件。根据该条,该案应当由区法院审理。下面分析中级法院是否也可以审理

《行诉法》第十四条 中级人民法院管辖下列第一审行政案件:

(一)确认发明专利权的案件、海关处理的案件;

(二)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;

(三)本辖区内重大、复杂的案件。

很明显,该案不符合第(一)、(二)项

根据 《行诉解释》第八条 有下列情形之一的,属于行政诉讼法第十四条第(三)项规定的“本辖区内重大、复杂的案件”:

(一)被告为县级以上人民政府,且基层人民法院不适宜审理的案件;

(二)社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件;

(三)重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;

(四)其他重大、复杂案件。

因为本案中区政府不应作为被告,所以不符合第(一)项,另外该案显然不符合第(二)(三)(四)项,所以该案不属于行诉法第十四条所说“重大复杂”案件,不应当由中级法院审理。

3.根据《行诉法》 第三十二条 被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。

被告应当负有对暂扣行为程序合法、仅仅暂扣冰柜和遮阳伞、暂扣物品后曾通知陈莉领回冰柜和遮阳伞的举证责任。

根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条 公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时,应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。原告应当证明因此行政行为收到的损失即没有按时收回应当归还的暂扣物品,以及手推车损失200元及食品、饮料损失1000元。

被告的证据不足以证明该行政行为合法。因为该证据并未证明暂扣行为程序合法以及暂扣后通知本人领回。

后果是承担败诉风险,具体是归还暂扣物品并承担民事赔偿责任。因为物品扣押已经超过法定时间,即使程序不合法也不能再次以正当程序扣押,应当立即归还; 因暂扣超过法定时间,造成原告不能正常经营,由此造成损失,根据《国家赔偿法》第四条 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利。

(二)违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的;

应予赔偿;

对于原告所称的“手推车损失200元及食品、饮料损失1000元”因原告提供证据证明仅仅扣押空冰柜和遮阳伞,故不予赔偿原告所称此损失。

行政诉讼模拟法庭案例

行政诉讼法案例

------------张先著诉芜湖市人事局案

案情摘要:

2003年6月,原告张先著在芜湖市人事局报名参加安徽省公务员考试,报考职位为芜湖县委办公室经济管理专业。经过笔试和面试,综合成绩在报考该职位的三十名考生中名列第一,按规定进入体检程序。 2003年9月17日,张先著在芜湖市人事局指定的铜陵市人民医院的体检报告显示其乙肝“小三阳”,主检医生依据《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》确定其体检不合格。张先著随后向芜湖市人事局提出复检要求,并递交书面报告。同年9月25日,芜湖市人事局经请示安徽省人事厅同意,组织包括张先著在内的十一名考生前往解放军第八六医院进行复检。复检结果显示,张先著乙肝“一、五阳”,但体检结果仍为不合格。依照体检结果,芜湖市人事局依据成绩高低顺序,改由该职位的第二名考生进入体检程序。并以口头方式向张先著宣布,张先著由于体检结论不合格而不予录取。

2003年10月18日,张先著在接到不予录取的通知后,表示不服,向安徽省人事厅递交行政复议申请书。2003年10月28日,安徽省人事厅作出皖人复字(2003)1号《不予受理决定书》。 2003年11月10日,原告张先著以被告芜湖市人事局的行为剥夺其担任国家公务员的资格,侵犯其合法权利为由,向法院提起行政诉讼。请求法院依法判令被告认定原告体检“一、五阳”不符合国家公务员身体健康标准,并非法剥夺原告进入考核程序资格而未被录用到国家公务员职位

的具体行政行为违法,并恢复录用。

案件焦点

1、人事局是否为适格被告?——体检结果由人事局负责还是由体检医院负责?

2、鉴定结论是否合法?

3、《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》是否合法有效?

[案例分析]围墙拆除民告官——胜诉行政诉讼案

围墙拆除民告官——胜诉行政诉讼案代理词

尊敬的审判长、审判员:

湖南xx律师事务所接受原告刘某建、王某荣、廖某国的委托,指派邓琼泉律师担任其与某区政府围墙拆除和小区公共通道被占一案的代理人,参与本案的诉讼活动,现发表如下代理意见,敬请采纳。

一、本案被拆围墙是蓝天大厦业主的公共附属设施,并非被告所称是开发商修建的有使用期限的临时建筑

被告没有提供任何证据证明该被拆围墙是开发商为施工安全需要而修建的临时围墙,现在邵阳市建有围墙的建筑物比皆是,比如说政府、法院、还有很多小区都有围墙,被告有什么依据可以认定这些围墙都是开发商为施工安全而修的临时建筑呢?如果是开发商为施工安全而修的临时围墙,该围墙在蓝天大厦峻工验收之时就会被拆除,不可能存在至今。

二、被拆围墙内的通道是蓝天大厦业主的公共通道,不可能是全社会的公共通道

因为围墙未拆之前围墙内的通道是断头路,路的尽头二面是一丈来高的圹,因此客观上无法与社会通道相连,而围墙未拆之前围墙外的公共通道与社会通道是相连的,这一客观情况就是现在到现场去看都可以得到证实,这足以证明围墙未拆之前围墙内的通道仅仅是蓝天大厦小区的通道而非全社会的公共通道。

三、围墙内公共通道的土地和围墙占用地是蓝天大厦的有土地使用权的土地是毫无疑问的

围墙未拆之前,小区公共道路未被占用之前,围墙外的社会公共通道是一个斜坡,而围墙内的小区公共通道是平面并且与整个蓝天大厦的土地是处于同一个平面,是一个完整的整体。如果围墙及围墙内的公共通道的土地不是蓝天大厦的,那么开发商绝对不能够将围墙内的土地铲平与整个蓝天大厦的土地形成一个整体,这就非常雄辩地证明围墙及围墙内的小区的公共通道是蓝天大厦有使用权的土地。被告辩称,“蓝天大厦的土地红线止于蓝天大厦屋檐水处,被拆围墙不在红线范围内”与现实生活有点不符,蓝天大厦土地使用面积是2558.74m2,蓝天大厦地基就完全占用了该2558.74m2,一点空间都没有留,这在现实生活中是行不通的。另外,现在可以去丈量。如果通过丈量,围墙及围墙内的小区公共通道的土地不属于蓝天大厦有土地使用权的土地,原告愿意承担败诉责任。

四、被告拆除围墙和占用围墙内的公共通道没有合法手续

从被告所提供的证据看①《邵阳市某某区公安消防大队的情况说明》内容自相矛盾,被告在拆围墙之前声称是建消防车的通道,等到围墙被拆,小区公共通道被占之后,又改称不是建消防车的通道,而是建人员疏散通道,前后非常矛盾并且言行不一致。如果是建人员疏散通道,围墙不拆一点都不影响人员的疏散,因为围墙被拆之前围墙外的社会公共通道只是过不得消防车,但疏散人员是足足有余的。原告不知被告为何要将其围墙拆除。②被告提供的所谓二设计院效果图又没有二设计院的印章,这样的图任何人都不可以顺便拍摄的,因此没有真实性可言。另外也与本案没有关联。③规划许可证假设是真的,建设项目也是校门改造而不是消防通道改造,被告也没提供这一证件必须附具的建筑红线图,施工方案图,规划审批单。以上足以得出,被告拆围墙和占用小区公共通道没有任何合法手续。

五、三原告有当然的诉讼主体资格

三原告都是蓝天大厦的业主,被拆围墙和被占用的小区公共通道是蓝天大厦的公共财富,现公共财富被侵害,三原告怎么没有权利依法起诉维权呢?

综上所述,请人民法院依法支持原告的全部诉请。

代理人:邓xx律师

2010年6月21日

行政法案例-行政诉讼案例

[案情介绍]

上诉人(一审原告):陕西省安康市T医药有限公司(以下简称T公司)。

被上诉人(一审被告):Z铁路局。

2002年11月15日,T公司与Z铁路局原下属单位Y医院(下称Y医院)签订了药品购销合同。后Y医院不按合同支付货款,T公司向安康市中级人民法院提起诉讼,要求Y医院偿还货款。2003年12月2日Y医院与T公司达成和解协议(约定Y医院购买T公司的药品等共计116万元,并且还签订了300万元的《药品购销协议》),根据该协议,T公司即向安康市中级人民法院申请撤诉。但后来,Y医院仅履行了17万余元的药品销售额。

2004年11月26日,安康铁路分局(Y医院上级单位)将T公司起诉到安康铁路运输法院,要求撤销Y医院与T公司签订的《药品购销协议》。后经T公司提出管辖异议后,该案由郑州铁路运输中级法院审理。2005年3月18日由于铁路系统机构调整,原郑州铁路局下辖的安康铁路分局与Z铁路分局合并为Z铁路局,该案原告由安康铁路分局变为Z铁路局。2005年6月20日,Z铁路局以其为原告重新制作了民事诉状,并于同日申请变更诉讼请求。后郑州铁路运输中级法院作出(2005)郑铁中民初字第6号裁定:Y医院是依法成立的事业法人,依法独立享有民事权利承担民事义务,原协议相对人是T公司和Y医院,Z铁路局不是本案适格的原告,裁定驳回Z铁路局起诉。裁定书送达后,双方均未上诉,该裁定书已发生法律效力。

根据此裁定,T公司认为,Z铁路局与其没有任何合同关系,却将其起诉,迫使其为应诉花费大量人力财力,更严重损害其商业信誉。现起诉Z铁路局要求赔偿因其滥诉导致的损失137643.75元及经营损失45万元。

Z铁路局认为,Y医院不是事业单位法人,只是原安康铁路分局管理的非法人单位;(2005)郑铁中民初字第6号民事裁定书是邮寄送达,其没有收到该裁定,以致错过上诉时机。

另查明,T公司起诉Z铁路局后,Z铁路局向Z铁路运输中级法院提出申诉,Z铁路运输中级法院作出《不予立案复查通知书》,并答复称:“Z铁路局在原审中可以作为原告参加诉讼,是适格的诉讼主体”。

[案情分析] 【焦点】

本案中最关键的争议焦点是Z铁路局起诉T公司是否属于滥用民事诉权行为。

【评析】

滥用民事诉权作为一种新类型案件已经呈现出愈演愈烈的趋势,甚至有学者称之为“公害”。如何在司法实践中对滥用民事诉权行为进行正确界定、并有效制约已成为当前审判实践中需要面对的一个非

常重要的问题。本案在近年来铁路法院审理的民商事案件中更具有典型的意义。

一、滥用民事诉权的内涵

诉权是指当事人可以基于民事纠纷的事实,要求法院进行裁判的权利,是公民的一项宪法性权利。[刘荣军著:《程序保障的理论视角》,法律出版社1999年版,第248页。]在外延上包含起诉权、上诉权、反诉权、申请再审权。作为一种司法济的手段当事人在民事权益受到侵犯或与他人发生争议时可据此请求法院进行审判,以强制实现民事权益。

滥用民事诉权是指当事人明知或应当知道自己的请求缺乏事实依据和法律依据,为了达到自己的某种不正当目的,利用法律赋予的诉讼权利,以合法形式进行不正当的诉讼,以期通过诉讼纠缠法院或对方当事人,从而造成不必要的人力和财力及司法资源浪费的的行为。其特征有三:(1)滥用民事诉权行为是行为人出于非法目的,不正当行使诉权,给对方造成损害,这时本质特征;(2)滥用诉权行为具有行使诉权的表面形式,这时形式特征;(3)滥用诉权行为是一种侵权行为,具有违法性,这是法律特征。

二、滥用民事诉权的认定

滥用民事诉权行为在表现形式上具有一定特殊性,但实质仍为一般侵权行为,故应适用过错归责原则。一般而言,审判实践中对其进行认定时应考虑以下四个要件:

(1)行为人实施了滥用诉权的行为。

按照侵权法的一般理论,加害行为有积极加害行为和消极加害行为之分。滥用民事诉权的行为当属积极加害行为,一般不会是消极加害行为,比如行为人为了达到自己非法目的,滥用起诉权,使对方当事人成为被告,将其卷入诉讼。

(2)行为人主观上具有过错。

过错是一般侵权行为的归责原则。而作为基于过错责任原则而认定的侵权行为构成要件的过错,是指行为人可归责的主观心理状态,它通常以行为人的不法行为表现出来。[张新宝著:《中国侵权行为法》,中国社会科学出版社1998年版,第133页。]民法基本理论上存在故意和过失两种过错形式。笔者认为,基于滥诉行为是一种积极加害行为,具有较强的目的性,所以其过错形式应以故意为判断标准。

(3)滥用民事诉权行为给相对方造成损失。

有损害事实的发生是一般侵权行为一个重要的构成要件。这种损害应包括财产性损失和非财产性损失,前者如金钱等的损失,后者如商誉降低、个人信誉贬损等。

(4)相对方的损失与行为人的违法行为之间具有因果关系。 法律上的因果关系包括直接因果关系和间接因果关系,在滥用民事诉权引起的诉讼中,笔者认为,受损害的结果应与滥诉行为人的滥用民事诉权行为具有直接因果关系,是一种引起与被引起的必然关系。

本案中,首先,原安康铁路分局作为原告起诉T公司,是经安康铁路运输法院释明的,其诉讼目的是请求依法撤销Y医院与T公司之

间签订的合作协议;其次,后来由于国家对铁路机构的调整,原郑州铁路局Z铁路分局和安康铁路分局合并为Z铁路局,Z铁路局作为合并后的新主体代替原安康铁路分局成为原诉的原告,且这也是郑州铁路运输中院通知要求其参加诉讼所致,诉讼目的本身也并未改变。综上可以认定,Z铁路局起诉T公司时符合正当行使诉权的要件,主观上并不存在过错,其起诉行为与T公司的损失之间并不具有法律上的因果关系。因此,一、二审法院均认为,Z铁路局不构成滥用民事诉权是正确的。

三、对滥用民事诉权行为的规制与完善

本案中,虽然一、二审法院均认为Z铁路局不构成滥用民事诉权的行为,驳回了T公司的诉讼请求。但关于滥用民事诉权在审判实践中的界定、规制等问题却不得不引起我们的重视和思考。

滥用民事诉权在我国目前的法律规定中仍较为模糊,法律性质不明确,立法上的缺失反映到审判实践中就只能是法官的尴尬和受损害方的无助,出现侵权者得不到惩罚,受损者得不到救济的现象。因此有必要进一步完善我国制约滥用民事诉权的行为的相关法律法规。笔者认为可从程序和实体两方面入手:程序方面,建议将“诚实信用原则”确立为民事诉讼的基本原则之一;同时对起诉时原、被告的资格从严审查。我国现行民诉法仅将原告的起诉条件中关于被告的要求仅为“有明确的被告”,无形中为滥用民事诉权现象的发生埋下了隐患。实体方面,将滥用民事诉权行为明确规定为一种侵权行为,规定相应的民事责任。在这方面,中国民法典立法研究课题组起草的《中国民

法典·侵权行为篇草案建议稿》第三十九条规定:“恶意对他人提起诉讼或者进行违法犯罪告发,起诉或告发的事实被证明不成立,并且给被起诉、被告发者造成财产损失的,应当承担赔偿责任。恶意起诉、告发行为对受害人的名誉、隐私或其他人格尊严构成严重损害的,适用迸发第二十七条、二十八条的规定”。这虽是可喜的一大进步,但未将滥用民事诉权明确为一种侵权行为不可谓是一大遗憾。

[案情结果] 【审判】

Z铁路运输法院认为,本案系T公司诉Z铁路局滥用民事诉权产生的纠纷,仍属于一般侵权纠纷,应适用过错归责原则。即T公司应当举出证据证明Z铁路局在原诉中主观上存在过错,不符合提起诉讼的一般要件和特殊要件,显然没有案件事实和法律理由,其诉讼行为与T公司所受损失之间具有因果关系。结合已经认定的证据和事实,2004年郑州铁路局安康铁路分局作为原告起诉时,是经安康铁路运输法院释明的,其诉讼目的是请求撤销Y医院与T公司签订的《药品购销协议》。在原诉中,Z铁路局作为原告参加诉讼,也是由郑州铁路运输中级法院通知要求其参加诉讼所致,其诉讼目的没有变化。而造成原诉中原告主体名称发生变化的根本原因在于国家对铁路运输企业的体制和所属部门作出的调整和变化。作为Z铁路局其主观上并无过错,其诉讼目的也是为了解决与银鑫公司之间实际存在的合同纠纷。而且Z铁路运输中级法院也认为Z铁路局在原审中可以作为原告

参加诉讼,是适格的诉讼主体。所以,Z铁路局在原诉中是与案件事实有直接利害关系的法人,起诉时有明确的被告、有具体的诉讼请求和事实理由,主观上没有过错,其行使的是合法的诉讼权利。对于T公司所诉要求西Y路局赔偿的经营损失,因其所提证据无法证明其没有经营盈利与Z铁路局与其进行的诉讼之间有因果关系,且经营损失的赔偿要求没有法律依据,故不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条、第一百二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决驳回原告T公司的诉讼请求。

判决后,T公司不服提起上诉,其理由是:1.一审法院确定焦点偏差。原审将焦点确定为,Z铁路局是否滥用诉权不正确,应该是Z铁路局介入T公司与原Y医院之间的合同纠纷并替代该院以原告身份起诉T公司,是否具有过错;2.原审认定事实不清,判决不以事实为依据。Z铁路局并非原诉中合同相对人,原Y医院是独立的事业法人单位。请求二审法院依法改判。

二审法院经审理认为,滥用诉权的行为是指,当事人故意或相当于故意的重大过失,缺乏合理根据,违反诉讼目的而行使法律所赋予的诉权,纠缠法院或对方当事人,从而造成不必要的人力和财力浪费的行为。滥用诉权本质上是一种侵权行为,应适用过错责任归责原则。所以行为人是否构成滥诉,应当从行为人主观上是否具有过错来分析。

T公司在一审的起诉书中正是以滥诉起诉的,原审法院归纳的争议焦点正确,予以确认。

本案中经过一审质证证实,Z铁路局在原诉中作为原告参加诉讼,并非自己主动加入,而是在郑州铁路运输中级法院通知其后才依法参加到诉讼中来的。原郑州铁路局安康铁路分局和被上诉人Z铁路局,提起诉讼或参加原诉均是法院释明或通知所为,二者的诉讼行为均是法院认可的合法诉讼行为,在诉权行使上均无过错。并且Z铁路局诉讼的目的是为了解决与T公司之间买卖合同纠纷,T公司提供的证据也不足以证明Z铁路局具有过错,故认为,Z铁路局不构成滥用诉权,同理对于T公司请求Z铁路局赔偿其经济损失,缺乏法律依据和事实证据不予支持。

综上,原判决认定事实清楚,适用法律正确,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项、第一百五十八条的规定,判决驳回上诉,维持原判。

[相关法规]

滥用民事诉权作为一种新类型案件已经呈现出愈演愈烈的趋势,甚至有学者称之为“公害”。如何在司法实践中对滥用民事诉权行为进行正确界定、并有效制约已成为当前审判实践中需要面对的一个非常重要的问题。本案在近年来铁路法院审理的民商事案件中更具有典型的意义。

一、滥用民事诉权的内涵

诉权是指当事人可以基于民事纠纷的事实,要求法院进行裁判的权利,是公民的一项宪法性权利。[刘荣军著:《程序保障的理论视角》,法律出版社1999年版,第248页。]在外延上包含起诉权、上诉权、反诉权、申请再审权。作为一种司法济的手段当事人在民事权益受到侵犯或与他人发生争议时可据此请求法院进行审判,以强制实现民事权益。

滥用民事诉权是指当事人明知或应当知道自己的请求缺乏事实依据和法律依据,为了达到自己的某种不正当目的,利用法律赋予的诉讼权利,以合法形式进行不正当的诉讼,以期通过诉讼纠缠法院或对方当事人,从而造成不必要的人力和财力及司法资源浪费的的行为。其特征有三:(1)滥用民事诉权行为是行为人出于非法目的,不正当行使诉权,给对方造成损害,这时本质特征;(2)滥用诉权行为具有行使诉权的表面形式,这时形式特征;(3)滥用诉权行为是一种侵权行为,具有违法性,这是法律特征。

二、滥用民事诉权的认定

滥用民事诉权行为在表现形式上具有一定特殊性,但实质仍为一般侵权行为,故应适用过错归责原则。一般而言,审判实践中对其进行认定时应考虑以下四个要件:

(1)行为人实施了滥用诉权的行为。

按照侵权法的一般理论,加害行为有积极加害行为和消极加害行为之分。滥用民事诉权的行为当属积极加害行为,一般不会是消极加

害行为,比如行为人为了达到自己非法目的,滥用起诉权,使对方当事人成为被告,将其卷入诉讼。

(2)行为人主观上具有过错。

过错是一般侵权行为的归责原则。而作为基于过错责任原则而认定的侵权行为构成要件的过错,是指行为人可归责的主观心理状态,它通常以行为人的不法行为表现出来。[张新宝著:《中国侵权行为法》,中国社会科学出版社1998年版,第133页。]民法基本理论上存在故意和过失两种过错形式。笔者认为,基于滥诉行为是一种积极加害行为,具有较强的目的性,所以其过错形式应以故意为判断标准。

(3)滥用民事诉权行为给相对方造成损失。

有损害事实的发生是一般侵权行为一个重要的构成要件。这种损害应包括财产性损失和非财产性损失,前者如金钱等的损失,后者如商誉降低、个人信誉贬损等。

(4)相对方的损失与行为人的违法行为之间具有因果关系。 法律上的因果关系包括直接因果关系和间接因果关系,在滥用民事诉权引起的诉讼中,笔者认为,受损害的结果应与滥诉行为人的滥用民事诉权行为具有直接因果关系,是一种引起与被引起的必然关系。

本案中,首先,原安康铁路分局作为原告起诉T公司,是经安康铁路运输法院释明的,其诉讼目的是请求依法撤销Y医院与T公司之间签订的合作协议;其次,后来由于国家对铁路机构的调整,原郑州铁路局Z铁路分局和安康铁路分局合并为Z铁路局,Z铁路局作为合

并后的新主体代替原安康铁路分局成为原诉的原告,且这也是郑州铁路运输中院通知要求其参加诉讼所致,诉讼目的本身也并未改变。综上可以认定,Z铁路局起诉T公司时符合正当行使诉权的要件,主观上并不存在过错,其起诉行为与T公司的损失之间并不具有法律上的因果关系。因此,一、二审法院均认为,Z铁路局不构成滥用民事诉权是正确的。

三、对滥用民事诉权行为的规制与完善

本案中,虽然一、二审法院均认为Z铁路局不构成滥用民事诉权的行为,驳回了T公司的诉讼请求。但关于滥用民事诉权在审判实践中的界定、规制等问题却不得不引起我们的重视和思考。

滥用民事诉权在我国目前的法律规定中仍较为模糊,法律性质不明确,立法上的缺失反映到审判实践中就只能是法官的尴尬和受损害方的无助,出现侵权者得不到惩罚,受损者得不到救济的现象。因此有必要进一步完善我国制约滥用民事诉权的行为的相关法律法规。笔者认为可从程序和实体两方面入手:程序方面,建议将“诚实信用原则”确立为民事诉讼的基本原则之一;同时对起诉时原、被告的资格从严审查。我国现行民诉法仅将原告的起诉条件中关于被告的要求仅为“有明确的被告”,无形中为滥用民事诉权现象的发生埋下了隐患。实体方面,将滥用民事诉权行为明确规定为一种侵权行为,规定相应的民事责任。在这方面,中国民法典立法研究课题组起草的《中国民法典·侵权行为篇草案建议稿》第三十九条规定:“恶意对他人提起诉讼或者进行违法犯罪告发,起诉或告发的事实被证明不成立,并且

给被起诉、被告发者造成财产损失的,应当承担赔偿责任。恶意起诉、告发行为对受害人的名誉、隐私或其他人格尊严构成严重损害的,适用迸发第二十七条、二十八条的规定”。这虽是可喜的一大进步,但未将滥用民事诉权明确为一种侵权行为不可谓是一大遗憾。

[案例分析]刘xx行政诉讼起诉书

行政诉讼起诉书

原告:刘xx,男,44岁,身份证号码:3209231967xxxxxxx,盐城肉联厂职工,住所地:xxxxx平房23幢102室,邮政编码:xxx001,联系电话:1396xxxxxx

其余1 7户原告名单附后

被告:xx市人民政府,地址:xx市世纪大道21号。

法定代表人:魏xx,职务市长。

诉讼请求

请求贵院判令撤销被告在2012年10月23日作出的《关于盐城肉联厂串场河景观带红线内公有房屋使用人安置的方案》。

事实和理由a

2012年10月26日,原告知悉,被告于2012年10月23日作出了《关于盐城肉联厂串场河景观带红线内公有房屋使用人安置的方案》的具体行政行为,因原告一直居住在该项目用地范围内,该具体行政行为侵犯了原告的财产权,根据《行政诉讼法》第二条规定,原告有权向人民法院提起诉讼。原告认为被告的具体行政行为决定事实不清、证据不足,程序违法,依法应予撤销。具体理由如下:

1、该具体行政行为的实施没有法律依据。在该具体行政行为中:它仅仅的依据是“根据有关政策文件规定,结合实际”,就制定出台该具体行政行为。一个具体行政行为的出台,起码应该提供作出该具体行政行为所依据的规范性文件,而不能仅仅说明是依据什么政策、什么文件,含糊不清。因此原告有理由认为该具体行政行为没有法律依据。

2、该具体行政行为文件上没有任何公章,不符合被告文件的格式,它对外不应该产生任何法律效力。因此原告有理由认为该具体行政行为没有法律效力。            

3、该具体行政行为违反法定程序。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十条规定:市、县级人民政府应当组织有关部门对征收补偿方案进行论证并予以公布,征求公众意见。征求意见期限不得少于30日。而该具体行政行为在2012年10月23日公示,到11月10日就必须与盐城肉联厂签订拆迁协议并搬家让房,只有18天,违反了“征求意见期限不得少于30日”的规定。

4、该具体行政行为公示违法。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十三条规定:市、县级人民政府作出房屋征收决定后应当及时公告。公告应当载明征收补偿方案和行政复议、行政诉讼权利等事项。该具体行政行为仅仅公示了第一条,对第二条、第三条、第四条都没有公示,尤其没有载明征收原告具有行政复议、行政诉讼权利等事项。属于有意违法。

综上所述,原告认为被告的具体行政行为决定事实不清、证据不足,程序违法,极大地损害了原告的合法权益。原告现起诉至法院,请贵院依法支持原告的诉讼请求,维护原告的合法权益。

此致

盐城市中级人民法院

                         原告(签名或者盖章):                  

                                      年  月   日

附件:

1、行政诉讼起诉书副本 2 份;

2、原告身份证明复印件18份;

3、被告作出具体行政行为的法律文书复印件1份;

4、电费缴费单、收据   5  份

5、推选行政诉讼代表人函1份

[案例分析]刘清洋行政诉讼起诉书

行政诉讼起诉书

原告:刘xx,男,44岁,身份证号码:xxxx,xxxx厂职工,住所地:xxxx,邮政编码:xxxx,联系电话:xxxx

其余17户原告名单附后

被告:xxxx市人民政府,地址:xxxx市世纪大道21号。

法定代表人:魏xxx,职务xxxx。

诉讼请求

请求贵院判令撤销被告在2012年10月23日作出的《关于盐城肉联厂串场河景观带红线内公有房屋使用人安置的方案》。

事实和理由

2012年10月26日,原告知悉,被告于2012年10月23日作出了《关于盐城肉联厂串场河景观带红线内公有房屋使用人安置的方案》的具体行政行为,因原告一直居住在该项目用地范围内,该具体行政行为侵犯了原告的财产权,根据《行政诉讼法》第二条规定,原告有权向人民法院提起诉讼。原告认为被告的具体行政行为决定事实不清、证据不足,程序违法,依法应予撤销。具体理由如下:

1、该具体行政行为的实施没有法律依据。在该具体行政行为中:它仅仅的依据是“根据有关政策文件规定,结合实际”,就制定出台该具体行政行为。一个具体行政行为的出台,起码应该提供作出该具体行政行为所依据的规范性文件,而不能仅仅说明是依据什么政策、什么文件,含糊不清。因此原告有理由认为该具体行政行为没有法律依据。

2、该具体行政行为文件上没有任何公章,不符合被告文件的格式,它对外不应该产生任何法律效力。因此原告有理由认为该具体行政行为没有法律效力。

3、该具体行政行为违反法定程序。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十条规定:市、县级人民政府应当组织有关部门对征收补偿方案进行论证并予以公布,征求公众意见。征求意见期限不得少于30日。而该具体行政行为在2012年10月23日公示,到11月10日就必须与盐城肉联厂签订拆迁协议并搬家让房,只有18天,违反了“征求意见期限不得少于30日”的规定。

4、该具体行政行为公示违法。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十三条规定:市、县级人民政府作出房屋征收决定后应当及时公告。公告应当载明征收补偿方案和行政复议、行政诉讼权利等事项。该具体行政行为仅仅公示了第一条,对第二条、第三条、第四条都没有公示,尤其没有载明征收原告具有行政复议、行政诉讼权利等事项。属于有意违法。

综上所述,原告认为被告的具体行政行为决定事实不清、证据不足,程序违法,极大地损害了原告的合法权益。原告现起诉至法院,请贵院依法支持原告的诉讼请求,维护原告的合法权益。

此致

盐城市中级人民法院

原告(签名或者盖章):

年 月 日

附件:

1、行政诉讼起诉书副本 2 份;

2、原告身份证明复印件18份;

3、被告作出具体行政行为的法律文书复印件1份;

4、电费缴费单、收据 5 份

5、推选行政诉讼代表人函1份

行政诉讼起诉期限计算经典案例一

四 川 省 高 级 人 民 法 院

行 政 裁 定 书

(2008)川行终字第6号

上诉人(原审原告)四川派派新材料科技有限公司。住所地绵阳市涪城区新皂镇。

法定代表人许秋桂,董事长。

委托代理人冯明超,四川法银律师事务所律师。

被诉人(原审被告)绵阳市建设局。住所地绵阳市涪城区建设大厦13楼。 法定代表人王绵生,局长。

被上诉人(原审被告)绵阳市建设工程质量监督站。住所地绵阳市涪城区建设大厦13楼。

法定代表人张洪宇,站长。

上诉人四川派派新材料科技有限公司(以上简称派派公司)因其诉绵阳建设局(以下简称市建设局)、绵阳市建设工程质量监督站(以下简称质监站)行政确认一案,不服四川省绵阳市中级人民法院(2007)绵行初字第7号行政裁定,向本院提起上诉。本院于2007年12月21日受理后,依法组成合议庭,于2008年1月15日公开开庭审理了本案。上诉人派派公司的委托代理人袁红兵、冯明超,被上诉人市建设局的委托代理人冯旭强、陈敏,被上诉人质监站的委托代理人胡伟、陈敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

2001年10月10日,派派公司书面向绵阳市建设委员会报告请求暂时停工。2003年2月20日,经派派公司组织地勘、设计、质监站等有关部门对其修建的办公楼主体进行了验收。同日,富乐公司对所承建的派派公司库房及办公楼质量验收的情况以书面材料的形式进行了说明,该书面材料载明:“由于业主不能及时支付工程款,借故不在办公楼主体工程验收记录上签字,请建设工程质量监督部门对办公楼主体工程的验收情况和验收结果给予证明”。同年7月14日,质监站在该书面说明材料上签署了“办公楼主体工程通过了验收。情况属实”的意见,并加盖了公章。同年9月2日,富乐公司以派派公司为被告向绵阳市涪城区人民法院提起了民事诉讼,请求解除合同,要求派派公司支付工程款98万元,支付违约金,并赔偿损失3万元。在该案的诉讼过程中,富乐公司将经质监站签署意见并加盖了公章的材料作为证据提供给了绵阳市涪城区人民法院,派派公司的委托代理人于2004年10月21日以代理词的形式对该事实进行了自认、200412 月1日令绵阳市涪城区人民法院作出(2003)涪民初字第1578号民事判决。

2002 年7月16日,海龙王公司经四川省工商行政管理局核准变更为派派公司2003年5月20日,绵阳市富乐水电建筑工程有限公司变更为四川富乐建设有

限公司。

一审法院认为,质监站在“绵阳市富乐水电建筑工程有限公司关于四川派派新材料科技有限公司库房及办公楼质量验收的情况说明”(以下简称《情况说明》)上签署“办公楼主体工程通过了验收。情况属实”这一行为,系履行建设工程质量监督管理职责过程中的行政确认行为,属于人民法院行政诉讼的受案范围,且该行为的可诉性亦被生效的人民法院裁判文书所确认,派派公司对该行为不服提起行政诉讼,具有原告诉讼主体资格。依据《 建设工程质量监督条例》 、《 四川省建筑工程管理条例》 的相关规定,在绵阳市城市规划区对建设工程质量实施监督管理职责的部门是市建设局窗、质监站接受市建设局的委托,在绵阳市城市规划区内履行建设工程质量监督管理职责过程中作出的具体行政行为所产生的法律后果,依法应当由市建设局承担,故市建设局是本案适格的被告。质监站在接受委托后,应当以委托人的名义履行职责,但其却以自己的名义所作的行政行为,可能对公民、法人和其他组织的合法权益造成损害,故其亦是本案的适格被告。派派公司最迟在2004 年10月底之前就已经知道了该具体行政行为的内容,如果其认为行政机关的具体行政行为侵犯了其合法权益,其提起行政诉讼的最后期限应为2006 年10月底。但派派公司于2006年12月26日才向人民法院提起行政诉讼,己超过法定的起诉期限,其起诉依法应当驳回‘据此,依照最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》(以下简称《若干解释》)第四十一条第一款以及第四十四条第一款第(六)项的规定,经该院审判委员会讨论决定,裁定:驳回原告派派公司的起诉。案件受理费50元,由派派公司承担。 派派公司不服,上诉称:第一,两被上诉人在收到起诉状副本之日起十旧内没有提交规范性文件,应当认为两被上诉人作出的行政行为没有法律依据。第二,被上诉人当庭提交的(2003)涪民初字第1578号民事判决;开庭笔录、代理词均是复印件;其真实性难以确定,上诉人一审当庭不予质证。第三,一审裁定认定上诉人已超过起诉期限是错误的。首先,起诉期限从法人知道具体行政行为的内容时起算,这里的“知道”并非是简单的“看到”, 应当与具体行政行为内容是否明确、是否对相对人的权利产生影响相结合,综合判断推定知道的时间。质监站在《情况说明》上签署意见的行为对上诉人的权利是否有影响,只有等待(2005)绵民终字第446 号民事判决对“办公楼主体工程通过了验收”的含义确定后,上诉人才具备起诉的条件。因此,起诉期限应当从2005 年11月7 日开始计算。其次,上诉人的代理人在2004 年10月21日以代理词的方式对该事实进行自认,代理人所产生的代理行为仅对所代理的民事案件产生民事法律后果,不能倒推上诉人知道该行政行为。第四,本案应适用《若干解释》 第四十二条有关5年的规定。请求二审法院撤销一审裁定;撤销被上诉人认定富乐公司承建的办公楼主体工程通过了验收的行政行为。

市建设局、质监站共同答辩称:第一,市建设局不是本案适格被告,质监站是根据《四川省建筑管理条例》 等法规的授权,对建设工程的阶段验收和竣工验收进行监督、对主体结构工程和其他涉及结构安全的工程的质量验收进行监督,建设局与本案无任何联系。第二,质监站在《情况说明》 上签署意见的行为系在其法定职权范围内实施的,其内容是客观、公正、合法的。第三,派派公司的起诉已超过法定起诉期限。早在2003年9月,派派公司就知道或应当知道《 情况说明》 的内容,而派派公司直到2007 年2 月7 日才向法院提起行政诉讼,己超过《 若干解释》 规定的2 年的起诉期限。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人市建设局、质监站向一、二审法院提交并经庭审质证的主要证据材

料及法律依据有:

1、质监站的事业单位法人证书、组织机构代码证、建设工程质量监督站证书;《 建设工程质量管理条例》 第49 条一,《 四川省建筑管理条例》 第35—37、43 条,《四川省建设工程质量管理规定》第4、12 条的规定,以上材料拟证明质监站是法定的建设工程质量监督管理机构,市建设局不是本案适格被告。

2、绵阳市涪城区人民法院(2003)涪民初字第1578号案的应诉通知书、举证通知书、送达回证,富乐公司的证据目录,派派公司的授权委托书、办公宿舍工程质量鉴定申请书,2004年4 月27日、10月15日的开庭笔录,2004 年10月21日派派公司代理人的代理词,( 2003)涪民初字第1578号民事判决,2006年11月1日派派公司的再审申请书,以上材料拟证明派派公司最迟在2 004年10月底之前,就知道质监站在《情况说明》上签署意见这一行政行为的具体内容,其于2007年2 月才提起行政诉讼,己超过法定的起诉期限。

上诉人派派公司向一、二审法院提交并经庭审质证的主要证据材料及法律依据有:

1、富乐公司的《 情况说明》 ,2003年7月14日质监站在上面签署意见并加盖了公章云。

2、(2005)涪民初字第755 号民事判决和(2005)绵民终字第466号民事判决,拟证明质监站签署的“办公楼主体工程通过了验收,情况属实”的含义是指该工程质量合格,,已对相对人的实体权利产生影响,且上诉人没有超过起诉期限。

3、《建设工程质量管理条例》第46、49 条的规定,拟证明质’监站无权对工程质量是否合格作出认定。

二审庭审中,派派公司认为市建设局如果称其不是本案适牌’被告,为什么不提起上诉?一审时被上诉人申请延期举证,但规范性文件不应延期举证,且其在举证期满后向法院提交的(2003) 涪民初字第1578号民事判决、授权委托书、代理词等均是复印件,没有证明力。派派公司的授权委托书只针对民事案件,代理人知道《情况说明》 的内容不代表当事人知道。

市建设局、质监站对派派公司提交的证据材料的真实性无异议,但认为两份民事判决不是派派公司第一次知道价〈况说明》 内容的时间,《建设工程质量管理条例》 第46、49条的规定不能证明其目的。

一审法院依职权调取了绵阳市机构编制委员会绵编发[2003] 27号《关子市建委下属绵阳市城市规划管理局等10 个事业单位体制改革方案的批复》,该批复表明质监站是市建设局下属的事业单位,受市建设局的委托履行相应的行政管理职责。上诉人及两被上诉人对该份证据材料的真实性均无异议。

经审查,本院认为以上证据材料具有真实性、合法性、关联性,符合行政诉讼证据的要求,予以采信。

本院根据上述采信的证据查明的事实与一审法院查明的事实无异。另查明,2003年9月,富乐公司以派派公司为被告向绵阳市涪城区人民法院提起民事诉讼,请求解除《建设工程施工合同》,要求派派公司支付工程款98万元及违约金,并赔偿损失3 万元。2004 年12 月1 日,绵阳市涪城区人民法院作出(2003)涪民初字第1578号民事判决。派派公司不服,向绵阳市中级人民法院提起上诉。绵阳市中级人民法院以审理程序不合法为由,于205年4 月7日作出(2005)绵民终字第74号民事裁定,撤销一审判决,发回重审。绵阳市涪城区人民法院于2005 年8月3作出(2005)涪民初字第755 号民事判决,判决派派公司支付富乐公司工程款79 万余元及违约金。派派公司仍不服,再次上诉。绵阳市中级人民法院于2005年11月17日作出维持原判的(2005)绵民终字第466号民事判决,认为质

监站是负责绵阳市范围内建设工程质量监督的权力机构,2003年7月14日给富乐公司出具“办公楼主体工程通过了验收。情况属实”的意见,是质监站的法人行为。

本院认为,本案争议的焦点一是市建设局是否是本案适格被告,二是派派公司的起诉是否超过法定的起诉期限。关于市建设局是否是本案适洛被告的问题,2000 年1月30日起施行的国务院《建设工程质量管理条例》第四十六条第一款规定“建设工程质量监督管理,可以由建设行政主管部门或者其他有关部门委托的建设工程质量监督机构具体实施”。绵阳市机构编制委员会绵编发[2003]27号《关于市建委下属绵阳市城市规划管理局筹功个事业单位体制改革方案的批复》也表明质监站是市建设局下属的事业单位,受市建设局的委托履行相应的行政管理职责。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第四款规定“由行政机关委托的组织所作的具体行政行为,委托的行政机关是被告”。本案中,质监站受市建设局的委托具体实施建设工程质量的监督管理,其作出的具体行政行为所产生的法律后果,依法应由市建设局承担,故市建设局是本案适格被告。

关于派派公司的起诉是否超过法定起诉期限的问题,《若干解释》第四十一条

第一款规定“行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年”。本案中,质监站于2003年7月14日在《情况说明》 上签署意见后,现无证据证明质监站曾告知派派公司,派派公司不知道质监站作出该具体行政行为的内容及起诉期限。虽然派派公司此后在参加相关民事案件的审理过程中,最迟于2004 年10 月底之前,知道了质监站签署意见这一行为,但在2005 年11 月7 日绵阳市中级人民法院作出(2005)绵民终字第446号民事判决后,派派公司才知道这一行为系质监站的法人行为,无法通过民事诉讼来解决这一行为产生的纠纷。故从2004年10月至2005 年11月7日这一期间,由于不属于派派公司自身的原因被耽误,不应计算在起诉期间内,派派公司的起诉期限应从2005年11月8日开始计算。因此,派派公司于2006年底向人民法院提起行政诉讼时,并未超过2年的起诉期限。一审裁定认为派派公司的起诉已超过2年的起诉期限,属于认定事实不清,适用法律错误,应予撤销。依照最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十三条、第六十八条的规定,裁定如下:

一、撤销四川省绵阳市中级人民法院(2007)绵行初字第7号行政裁定;

二、指令四川省绵阳市中级人民法院继续审理。

本裁定为终审裁定。

审 判 长 钱 曦

代理审判员 王凤红

代理审判员 朱 珠

二OO八年二月二十一日

书 记 员 缪 泰

行政诉讼行政复议国家赔偿法案例

案例4.

国庆节长假之后上班第一天,某市政府法制办收到一份投诉,两份行政复议申请,情况分别如下:A、公民甲于9月11日—25日被市国税局处以5000元罚款的行政处罚,公民甲不服,向市政府法制办投诉;B、公民乙于2002年3月从外地来津打工,与该区界内某私营服装厂签订了一年的工作合同,9月30日,服装厂老板突然通知公民乙合同终止,公民乙向市政府法制办申请复议;C、某造纸厂认为市环保局向其征收的某项排污费标准过高,市环保局向其出示了省环保局关于此项收费标准的文件,造纸厂认为此文件规定不合法,不服征收行为,向市政府法制办申请复议。以上三种情况,市政府法制办应该如何办理?为什么? 情况1:应当告知公民甲可以向省国税局申请行政复议,也可以向市人民法院提起行政诉讼; 情况2:公民乙的申请不属于行政复议范围,应当告知其向市劳动仲裁委员会申请仲裁; 情况3:应当受理造纸厂的复议申请,于7日内将复议申请书副本发送省环保厅,同时,应当于7日内将省环保厅关于收费收费标准的文件及造纸厂认为不合法的复议申请转送省环保厅。

1.应当告知公民甲可以向国税局申请复议,也可以向市人民法院提起行政诉讼。 2.情况,公民乙的申请不属于行政复议范围,应当告知其向市劳动仲裁委员会申请仲裁;

3.情况,应当受理造纸厂的复议申请,于7日内将复议申请书副本发送省环保厅,同时,应当于7日内将省环保厅关于收费标准的文件及造纸厂认为不合法的复议申请转送省环保厅。

案例8. 4、某职工学校发生50名学生不同程度食物中毒症状,经调查均因当天中午吃了学生食堂出售的回锅肉。区卫生局的工作人员对食

堂内存留的饭菜进行了检查,查明回锅肉中含有大量的致病性大肠杆菌,而这些肉都是当天早晨从市食品公司购进的。因此,区卫生局以市食品公司违反《食品卫生法》的有关规定为由,当天下午向市食品公司下达了处罚决定书。

请问:(1)市食品公司对处罚决定不服,可否以区卫生局为被申请人申请行政复议?为什么?

答:可以。区卫生局是有权作出处罚决定的行政机关,符合《行政复议法》规定的被申请人条件。

(2)区卫生局在得知市食品公司申请复议后,迅速到职

工学校及市食品公司等处收集证据。经过努力,区卫生局收集到了足够的可以说明市食品公司实施了违法行为的证据。区卫生局在复议期间自行收集的证据能否作为对市食品公司实施行政处罚的证据?为什么?

答:不能作为实施行政处罚的证据。因为事后补充证据,违反了《行政复议法》第二十四条关于行政复议过程中,被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据的规定,是无效的。

(3)行政复议机关应如何依法作出复议决定?

答:区卫生局对市食品公司的处罚违反了法定程序,依照《行政复议法》的有关规定,应当予以撤销。

案例10.

张某开了家书店,所在区文化局工作人员康某来到张某的店里说要拿几本书去看,张某不让。康某说:“有人举报你的店里卖淫秽书籍,要求罚款,现在必须交”张某说没卖过那些书籍,不信可以查,康某说不交罚款便封店,张某不服,便向某机关申请复议。复议期间,康某协同赵某串通捏造张某卖淫秽书籍的事实,复议机关遂作出维持原处罚的决定。张某不服,提起行政诉讼,并要求国家赔偿。请问张某不服申请复议,复议机关是谁?为什么?那是否还有其他的救济途径?那赵某和康某受到行政处分的话能否提起行政复议,为什么?

张某不服申请复议的复议机关是区政府或该区所属的市的文化局。

《行政复议法》第12条:对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。

可以直接到人民法院起诉。

赵某和康某收到行政处分不能提起行政复议。行政复议只适用于公民法人或其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益时。公务员受的行政处分属于内部人事处分,不由行政复议法调整,直接可以依据公务员法第九十条,可以向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉,还可以依据行政监察法向行政监察机关申诉。

复议机关是市文化局或者同级的区人民政府。对县级以上地方政府及其工作部门作出的具体

行政行为不服申请复议的,向其同级人民政府或者上级部门申请复议。

赵某和康某属于国家工作人员,所以对他们作出的行政处分不属于行政复议的受理范围。

行政法与行政诉讼法案例分析

行政法与行政诉讼法案例分析题

(一)惠州市辖下龙门县化工厂未经批准擅自向本县一河流内设置排污口,排放大量工业废水,造成严重环境污染,县环保局责令化工厂迅速纠正违法行为,并报经市环保局批准,对该化工厂处以9万元的罚款;县化工厂认为,省政府颁布的《防治水污染条例》规定:“县人民政府环境保护行政管理部门决定的罚款以不超过1万元为限;超过1万元的,应当报上一级环境保护行政主管部门批准”。而县环保局却对化工厂处以9万元的处罚,明显违法,欲申请行政复议。

问题:龙门县化工厂可以向哪些机关申请复议? 1.本案的行政复议机关是龙门县人民政府或县环保局的上一级部门机关即惠州市环保局;2.根据《行政复议法》第12条规定,对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服,可选择向本级人民政府或上一级别主管部门申请复议。

(二)A县发生旱灾,从外地运到一批救灾物资,该县B乡民政所委托各村发放救灾物资,C村在发放救灾物资时把李某遗漏,李某不服想提起行政诉讼。

问题:李某应以谁为被告?为什么? 1.李某应以乡政府为被告,因乡政府是具体行政行为的实际实施者,C村只是被委托的组织; 2.根据《行政诉讼法》的规定,对被委托的组织作出具体行政行为不服提起行政诉讼的,以委托的行政机关为被告。

(三)在2003年10月15日,A县政府根据《发展A县经济的实施规划》,以红头文件形式作出了一项《关于对A县几家工业企业进行调整的措施》的决定,其中决定将属于集体所有制的A县机床附件厂与属于国有企业的A县机械厂合并为A县机械总厂;A县机床附件厂不服县政府的这一决定,认为合并决定实现未征得他们的同意,侵犯了企业的自营自主权,遂向A县法院提起行政诉讼,A县政府有关领导得知这一情况后立即告诉县法院,这一合并决定是为了改革和发展A县经济、解决县机械厂的经济困难作出的,县机床附件厂应当顾全大局,服从县政府的决定,同时,县政府要求县法院应与县政府态度一致,维持县政府的改革措施,对县机床附件厂的起诉不予以受理。 问题:1.A县法院是否有权受理此案,并说明理由?答:A县法院有权受理此案,因为A县政府的红头文件面向企业的对象特定,是具体行政行为,且该具体行政行为侵犯了企业县机床附件厂经营自主权,属于行政诉讼受案范围。

2.A县法院是否必须服从县政府的意见,并说明理由?答:A县法院无须服从县政府的意见,以为作为国家审判机关的县法院,独立行使行政案件审判权,不受行政机关、其他组织及公民的干涉。

(四)某日,村民姚夏在下棋过程中与本村村长朱窘发生口角;姚把村长摔倒在地,朱的家属将朱送至医院治疗,同时向辖区公安派出所报案;派出所所长噜苏派干警将姚夏戴上手铐押到派出所,并押在该派出所私设的“留置室”内,两天后,派出所作了两条处理决定:第一,姚夏赔偿朱医药费560元;第二,在该镇集市贸易中午12时许,姚夏将朱用班车送回家;姚夏对此处理决定不服,并提出派出所的关押是违法的,他将向人民法院起诉,派出所噜苏听后此言,要给姚夏一些“教训”;姚夏祈求三名干警饶命不成后,便借空跳入派出所院子的水井中,打捞后,经抢救无效死亡,后来,该三名干警被追究刑事责任。姚夏的配偶李霞多次向县公安机关提出行政赔偿要求,县公安机关以——三名干警都被追究刑事责任,此案应刑事附带民事赔偿为由拒绝承担行政赔偿责任。

问题:本案中公安机关应否承担姚夏死亡的行政赔偿责任?为什么?1.本案中公安机关应承担姚夏死亡的行政赔偿责任; 理由是:1)根据《国家赔偿法》规定的行政赔偿责任的行为范围是:执行职务过程中的具体行政行为和事实行政,这是前提。 2)派出所限制姚夏的人身自由并对姚夏施行暴力的行为是客观事实,很清楚;3)派出所的上述行为尽管是由个别干警所为,但是是在执行职务过程中的与行使职权有关的行为(殴打等),而不属于与职务无关的个人行为。 4)派出所干警限制姚夏人身自由以及后来的殴打行为是造成姚夏死亡的法律原因,而且是明显违法的执行职务行为;5)三名干警被追究刑事责任,并不能取消或取代公安机关的行政赔偿责任,因为刑事责任在此是个人责任,而行政赔偿责任则是公安机关的责任。

(五)朱某于2002年11月被县人民代表大会决定任命为县教育局局长。2003年4月县委召开常委会议,决定免去朱某县教育局支部书记和教育局局长的职务。朱某对县委常委会议决定不服,欲诉诸法律解决。 问题:1)朱某与县教育局、县委之间是否属于行政法律关系?为什么? A:朱某与县教育局之间是行政关系,归行政法调整,因而属于行政法律关系;B:理由:县教育局属于行政机关,朱某所担任之职属于

行政职务,与县教育局之间形成了行政职务关系。

2)朱某与县委之间的问题能否适用行政法解决?为什么? A:朱某与县委之间不是行政关系,不归行政法调整,因而不属于行政法律关系;B:理由:县委既非行政机关,也非法律、法规授权组织,不是行政主体,双方之间不存在国家行为职务关系。

3)朱某与县委之间问题不能适用行政法予以解决的理由在于:A:县委常委会免去朱某支部书记职务,属于党内职务任免关系,不受行政法调整范围;B:由于县委不具有行政主体资格和地位,其免去朱某教育局局长之决定不是行政行为,既不具有行政效力,也不受行政法支配

(六)在1991年6月,某区公安分局大江路派出所以“造谣惑众,煽动呵事”为由,对张某实施罚款200元的行政处罚。根据《公安派出所条例》规定,公安派出所是县级公安局和城区公安分局设立的派出机构,代表县级公安机关行使职权和履行职责;根据《治安管理处罚条例》,县级公安局和城区公安分局是治安管理处罚的实施机关,但公安派出所可以实施警告、50元以下罚款的治安管理处罚权。

问题:1)该公安派出所是否具有行政主体资格?为什么? A:该公安派出所具有行政主体资格;B:理由:公安派出所作为公安机关派出机构,其行政主体资格的取得应经法律、法规授权。《治安管理处罚条例》属于法律,并明确授权公安派出所行使警告、50元以下罚款的治安处罚权。

2)该公安派出所实施的治安处罚行为属于越权违法还是主体资格违法?为什么? A:属于越权违法;B:理由:其一:主体资格违法是指不具有行政主体资格而实施的行为;而越权违法是指已具备行政主体资格前提下实施了超越其法定权限的行为;其二:该公安派出所已通过法律授权取得行政主体资格,但其实施的200元罚款已超过了其法定权限。

(七)在1997年2月,某县道德乡人民政府批给马道村村民王某宅基地0.5亩。同年4月,王某在此宅基地上建起正房四间。此后几年间,王某未经批准,不断扩占集体土地,并相继建起猪圈、厢房、门楼、院墙等违章建筑。2003年4月7日,道德乡人民根据该县县委的(2001)45号文件对王某的违章建筑做出“限2003年4月8日早8点前拆除;到期不拆,乡政府强制执行”的处罚决定。4月8日上午,道德乡政府组织人员去该村落实、督促有关工作时,见只有王某一人执行处罚决定,认为是消极抵抗乡政府决定的执行,便用铲车将违章建筑推倒。

问题:道德乡人民政府的处罚行为及行政强制执行行为是否合法?为什么?1)该乡人民政府的处罚行为和行政强制执行行为均不合法。2)理由:A:处罚行为依据错误,该县县委(2001)45号文件不是法律规范文件,不能作为执法依据;B:乡政府做出拆除决定,没有法律、法规授权的职权来源依据,属越权违法行为;3)行政强制执行行为不符合法定条件:A:强制执行前提条件是当事人不履行法定义务,本案当事人不具有此种情形;B:认定当事人消极对抗缺乏事实证据和法律依据;C:乡政府无行政强制执行的法律或法规特别授权;D:要求当事人于第二天早8点以前拆除,属于客观上不可能;

(八)某县一集体企业原本生产本制家具,县政府为了调整产业结构和发展林业生产,制定了有关支持、扶持林业生产的优惠措施,同时也发布了一些对木制家具生产企业的限制性措施,鼓励木制家具生产企业适度减少生产量,压缩生产规模或转产,等等。

问题:1)县政府的以上措施是否属于行政指导?为什么?A:县政府有关支持、扶持林业生产的优惠措施,有关限制性措施以及鼓励性措施等都属于行政指导范畴。B:因为:其一,行政指导行为具有非强制性、引导性、限制性的特点;其二,本案中县政府的优惠措施、限制措施和鼓励措施都具有以上特点。

2)县政府关于鼓励木制家具生产企业减少生产规模或转产的优惠措施,对该集体企业是否有强制性的直接法律结果?为什么? A:鼓励性措施对该集体企业不产生强制性、直接法律后果。 B:因为:其一,这些措施虽有诱导性,但仍以被指导相对方同意为条件,不具有强制性;其二,这些措施不直接产生法律后果,不能直接约束该企业;

(九)某高校学生李某,在考试中严重违纪被发现,学校因此对他做出了开除学籍的处理决定。但实际上李某一直没有离学校,仍与其他同学一样在学校学习,学校也同样收取李某的学费及其他同学须交的费用,而且每年给李某注册。但到毕业时,学校以李某被学校开除为由,拒绝发给李某毕业证书及学士证书。李某不服,向主管教育机关提出复议,主管教育机关审理后维持了学校的决定。李某因此向人民法院提起行

政诉讼。

问题:(1)李某提起行政诉讼,应以谁为被告?为什么?1)李某起诉应以某高校为被告,诉其拒绝发证书的具体行政行为;2)因为高校是我国法律、法规授权颁发学位证书的特定行政主体,依法享有行政主体和权利和义务,是行政诉讼识格被告。3)本案虽经教育主管机关复议,但复议并未改变学校的决定,因此,依据行政诉讼法的有关规定,复议机关维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的机关是被告。

(2)人民法院能否受理李某的行政诉讼请求?为什么?1)能受理;2)依据我国行政诉讼法第11条的规定,行政管理相对人认为行政主体颁发证照的具体行政行为侵犯其合法权益的可以依法提起诉讼。3)高校是我国法律、法规授权实施高等学历教育并代表国家颁发毕业证书和学位证书(学历资格证明)的行政主体,其行为性质具体行政行为。管理相对人对此种行为不服,可以提起行政诉讼,人民法院依法应予受理。

(十)司机田某驾车行至某县某镇时,遇到一妇女冯某请求搭车,田某表示同意。当日夜晚,田某驾驶的汽车被该县公安局巡逻人员拦住。因搭车妇女冯某过去曾有过卖淫行为被该县公安局查获,县公安局便认定,田某与冯某晚上同车行进,其行为构成了嫖娼、卖淫,故对田某处以罚款5 000元,对冯某处以罚款500元,田某不服,向市公安局申请行政复议,市公安局裁决维持县公安局的处罚裁决,田某仍不服,于是向法院提起诉讼。

问题:(1)如果法院通知冯某参加诉讼,她将以何种资格参加诉讼?答:第三人。(2)如果田某不经复议直接向法院起诉,法院该如何处理?答:法院应在七日内作出不予受理的决定,并告知田某可以申请行政复议。(3)如果你是本案法官,应当如何判决?答:判决撤销罚款5 000元的行政处罚。

(十一)原告刘某和其邻居李某因琐事争吵起来,继而互相扭打,二人都有轻微伤,但李某受伤稍重。县公安局在得到李某报案后,偏听偏信,即对刘某处以行政拘留15天的处罚,刘某不服,向市公安局(其所在地是东城区)申请复议。经复议,市公安局作出了将拘留15天改为拘留5天的复议裁决,刘某仍不服,准备向法院提起诉讼。 法院经审理,认定李某、刘某之间的纠纷系民间纠纷而不是治安案件,遂判决如下:

(一)撤销被告的处罚决定;(二)刘某和李某相互承担对方的医药费。

问题:1)试确定本案中行政复议的参加人、复议机关和行政诉讼的当事人。复议参加人:刘某为申请人,县公安局为被申请人,李某为第三人;市公安局为复议机关;行政诉讼当事人:刘某为原告,市公安局为被告,李某为第三人。 2)如果刘某提起诉讼,应向哪个地方的法院起诉?为什么? 答:应向东区人民法院起诉,因为东城区是作为被告的市公安局住所地。 3)法院的判决是否正确?说明理由。第一项判决正确,理由是主要证据不足;第二项判决错误,理由是当事人未提出民事诉讼,应责令被申请人重新作出具体行政行为。

(十二)A县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑1年,刑满释放后,想在B县开办一家饭店,各项准备工作就绪后,当他向B县工商局申请营业执照时,B县工商局认为此人过去有劣迹,虽然刑满释放,尚需要继续教育,因而经请示市工商局同意后,明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服,欲向人民法院提起行政诉讼。

问题:(1) 李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼?为什么?如果能提起行政诉讼,本案的被告是谁?1)可以提起行政诉讼;2)因为行政诉讼法第11条第1款第4项规定,认为申请符合法定条件,申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或不予答复的,可以提起行政诉讼。3)本案的被告是“市工商局”。

(2)本案应由何级何地人民法院管辖?答:本案应由B县人民法院管辖;(3)如何评价县工商局拒绝颁发营业执照的行为?答:县工商局拒绝颁发营业执照的行为属违法行政行为。 (4)李某委托居委会干部刘某为诉讼代理人,法院应否许可,为什么?李某委托居委会干部刘某为诉讼代理人,法院应许可。因为根据行政诉讼法的规定,当事人可以委托1—2人作为诉讼代理人,包括有诉讼行为能力的一般公民,此案刘某具备作为诉讼代理人的资格,所以法院应许可。

(十三)某居民区共有居民480户,2003年共发生入室盗窃案30余起。2004年1月20日县公安局决定向每户居民征收治安费100元,由居委会代收。因绝大部分不服县公安局的决定,遂委托居委会主任于2004年3月5日向市公安局申请行政复议。经复议,市公安局将县公安局的决定改为治安费安每月每人1元的

标准收取。之后仍有350户居民不服复议决定,欲向人民法院提起行政诉讼,其他居民认为掏点钱保平安也值得,居委会主任考虑同公安局的关系,不再出面。

问题:(1)上述复议申请是否超过复议期限?为什么?1)不超过;2)根据《行政复议法》规定,申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出之日起“六十日内。”

(2)如何确定本案的管辖法院?1)本案可以由县公安局所在地人民法院管辖,也可以由市公安局所在地人民法院管辖。2)根据《行政诉讼法》规定,行政案件由最初作出具体行政行为的性质能够机关所在地人民法院管辖,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

(3)如何确定本案的当事人?人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决?1)原告为350户居民,被告为市公安局,第三人为余下的130户居民。2)根据司法解释规定,人民法院对人数众多的当事人诉讼通过推选诉讼代表人方式进行。

(十四)某行政机关科长王某,出国考察返回大陆某海关例行检查时,被某海关查获黄色光盘若干,被某海关依法处以罚款200元,并没收全部光盘,后其所在单位给予王某记过处分。王某对此均不服。准备提起行政诉讼。

问题:(1)王某能否提起行政诉讼,为什么? 1)对海关的罚款可以提起行政诉讼,对其所在单位的处分不能提起行政诉讼;2)依据行政诉讼第11条,处罚款200元和没收光盘等行政处罚诉讼受案范围,依据行政诉讼法第12条,记过处分等内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。

(2)如果能提起行政诉讼,本案被告是谁?由哪个人民法院管辖,为什么?1)本案被告是海关,由海关所在的市的中级人民法院管辖。2)依据行政诉讼法第14条第2款第1项规定,确认发明专利的案件,海关处理的案件一审由中级人民法院管辖。

(十五)在2003年7月27日,西城烟草管理站按群众举报当场查获王某擅自收购的烟叶2352公斤,予以扣押。7月28日,烟草站对查获的烟叶分级过磅后收购,收购款为5826元。7月30日,烟草站交给王某自制的实物罚没收据一份。8月25日,又向王某送达处罚决定书,决定没收全部烟叶和收购款,并处罚款人民币5000元,落款为该烟草站。依据为《中华人民共和国烟草专卖法》第30条:“擅自收购烟叶的,又烟草专卖行政主管部门处以罚款,并按国家规定的价格收购违法收购的烟叶,数量巨大的没收违法收购的烟叶和违法所得。”《烟草专卖法实施条例》规定,数量巨大指擅自收购烟叶1000公斤以上。

问题:(1)本案行政处罚的主体是否正确,为什么?1)本案中烟草站以自己名义作出行政处罚是错误的;

2)因为,行政处罚必须由享有行政处罚权的行政主体实施;

(2)请指出本案处罚程序的违法之处。1)先实施了没收烟叶的行政处罚行为,后制作送达处罚决定书;2)应当先出具省级财政部统一印制的实物罚没收据,而非自行制作的收据;3)作出处罚决定之前没有告知相对人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,没有告知相对人依法享有的陈述权、申辩权。

(3)本案是否违反了一事不再罚的原则,为什么?1)本案没有违反一事不再罚的原则;2)一事不再罚的原则是指行政主体对违法行为人的同一违法行为,不得以同一事实和同一依据,给予两次以上罚款的行政处罚。3)本案的对同一当事人的同一违法行为,给予没收非法财物、违法所得以及罚款的处罚,并不是给予两次以上罚款的行政处罚。

(十六)某日,李宾骑车横穿交通十字路口,险些造成交通事故,执勤民警因李宾违反交通规则依法给予罚款5元;李宾对自己的违章行为完全承认,也愿意缴纳5元罚款;但李宾发现该交警开出的罚款5元的收据是一张普通的“收款收据”,除有交警大队公章以外,并无任何财政部门制发的标记或印章。李宾以此“收款收据”不是正规罚款收据为由拒绝当场缴纳5元罚款。该交警解释说,2003年度统一使用的罚款收据现在还没有发到交警大队,先用交警队自己制发的“收款收据”替代,并强调说,这几天都是用此“收款收据”在开罚单。

问题:李宾拒绝缴纳罚款的行为是否合法?理由是什么?1)李宾以罚款收据不符合规定为理由而拒绝缴纳罚款的行为是合法的,交警的解释于法无据。2)理由是:《行政处罚法》明确规定,行政机关工作人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省一级财政部门统一制发的罚款收据;而且,不出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款;本案中,交警开出的罚单无任何财政部门制发标记或印章,

不符合法律规定,李宾拒绝理所当然。 3)当场收缴罚款行为的强制性行为方式之一,就是出具省级财政部门统一制发的罚款收据,否则,该收缴行为无效;法律赋予相对人拒绝的权利。据此,交警的行为因违反强制性而当然无效;拒绝缴纳罚款也是李宾行使法律赋予的权利。

(十七)根据《中华人民共和国税收征收管理法》第20条规定,纳税人未按期限缴纳税款的,税务机关除责令限制补缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款“千分之二”的滞纳金。某公司滞纳税款5万元60天。税务机关查证核实后,依法做出如下决定:其一,限该公司在5日内缴纳全部滞纳税款5万元;其二,以60天滞纳税款日计,加收滞纳1万元;该公司不服,申请税务复议,复议机关维持了原决定第一项的内容,改变了第二项的内容,即改为加收滞纳金6000元。

问题:(1)本案中有那些行政责任的具体形式?1)限期补缴滞纳之税款;2)加收滞纳金的行为,改变1万元为6000元的决定;

(2)税务机关做出的加收1万元滞纳金的决定属于违法还是属于不当?为什么?1)税务机关做出的加收1万元滞纳金的行为属于违法行政行为,不属于不当行政;2)因为:其一,违法与不当的区别在于前者违反羁束性规定;而后者是在合法幅度的不合理行政;其二,法律规定滞纳金应为每日“千分之二”,属于羁束性规定,应为6000元;税务机关做出1万元决定,违反了该羁束性规定,应当属于违法无疑。

(十八)某乡人民政府根据本县政府发布的《关于集资修建村级小学的决定》,分别向村民王某等10人集资人民币100元,王某等人均不服乡政府向自己收取集资款100元的行为。法院经审理,认为县政府的《决定》违法,因而乡政府向王某等人收取集资款的行为,无法无据,特判决:1.撤销县政府的决定;2.被告应当在收到判决书之日起10日内全部返还已收取的集资款。问:

(1)试确定本案的诉讼参加人,并说明理由。王某等10人为共同原告。理由是不服具体行政行为,依法向法院起诉的公民是原告。因同样具体行政行为而引起的诉讼,人民法院合并审理的,两个或两个以上的原告为共同原告。乡政府为被告。理由是乡政府是实施具体行政行为的机关。

(2)县法院的判决是否正确?县法院的判决是错误的。因为根据行政诉讼法的规定,人民法院只能对具体行政行为进行审查,只能对具体行政行为作出判决,而本案中县政府的《决定》是抽象行政行为。

(十九)公务员张某经常参与赌博。一日,张某因参与赌博被公安机关当场查获,并被处以15日拘留和1000元的罚款。张某所在单位收到公安机关对张某的裁决通知后,经研究作出了对张某予以开除的处分决定。张某不服,分别以公安机关和所在单位为被告向人民法院提起行政诉讼。问:人民法院是否可以受理张某的起诉?为什么?

(1)法院不能受理张某的起诉。(2)《行政诉讼法》规定,对属于人民法院受理案件的行政案件,法律、法规的规定应当先向行政机关申请复议,对复议不服再向人民法院提起诉讼的,依照法律、法规的规定。根据《治安管理处罚条例》的有关规定,治安行政诉讼都应先经复议程序。本案张某对公安机关决定不服没有提出复议,所以法院不应受理。(3)《行政诉讼法》规定,人民法院不受理行政机关工作人员因行政机关作出的关于行政处分、任免等决定而提起的诉讼。本案张某被开除,属于行政处分,不在法院受案范围之列。故法院不应受理。

《行政法与行政诉讼法(一)》案例分析

行政法与行政诉讼法(一)案例分析题归纳

《行政法与行政诉讼法》(一)案例分析题

(一)A县发生旱灾,从外地运到一批救灾物资,该县B乡民政所委托各村发放救灾物资,C村在发放救灾物资时把李某遗漏,李某不服想提起行政诉讼。

问题:李某应以谁为被告?为什么?

1.李某应以乡政府为被告,因乡政府是具体行政行为的实际实施者,C村只是被委托的组织;

2.根据《行政诉讼法》的规定,对被委托的组织作出具体行政行为不服提起行政诉讼的,以委托的行政机关为被告。

(二)惠州市辖下龙门县化工厂未经批准擅自向本县一河流内设置排污口,排放大量工业废水,造成严重环境污染,县环保局责令化工厂迅速纠正违法行为,并报经市环保局批准,对该化工厂处以9万元的罚款;县化工厂认为,省政府颁布的《防治水污染条例》规定:“县人民政府环境保护行政管理部门决定的罚款以不超过1万元为限;超过1万元的,应当报上一级环境保护行政主管部门批准”。而县环保局却对化工厂处以9万元的处罚,明显违法,欲申请行政复议。

问题:龙门县化工厂可以向哪些机关申请复议?

1.本案的行政复议机关是龙门县人民政府或县环保局的上一级部门机关即惠州市环保局;

2.根据《行政复议法》第12条规定,对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服,可选择向本级人民政府或上一级别主管部门申请复议。

(三)青年朱某在街上行走时,被警察王某截住带至公安派出所,原因系王某随行的卖淫女田某指认朱某为嫖客;其间该警察多次殴打朱某,致使其被迫承认自己有嫖娼行为;警察王某及该派出所未作任何调查取证;遂将朱某行政拘留;后在有关督促、调查下,证明朱某确系无辜。

1.警察王某的行为是否违反了行政程序?

答:是;因其对朱某进行非法殴打,且在未作任何取证的情况下,将朱某行政拘留,违反《中华人民共和国行政处罚法》;

2.哪种规范性法律文件可以设定行政拘留处罚?其直接法律依据是什么?

答:法律;即全国人大及其常委会制定的规范性文件可以设定行政拘留处罚;

3.朱某如何保护自己的合法权益?

答:朱某可以提出行政赔偿要求,提起行政赔偿诉讼;

(四)在2003年10月15日,A县政府根据《发展A县经济的实施规划》,以红头文件形式作出了一项《关于对A县几家工业企业进行调整的措施》的决定,其中决定将属于集体所有制的A县机床附件厂与属于国有企业的A县机械厂合并为A县机械总厂;A县机床附件厂不服县政府的这一决定,认为合并决定实现未征得他们的同意,侵犯了企业的自营自主权,遂向A县法院提起行政诉讼,A县政府有关领导得知这一情况后立即告诉县法院,这一合并决定是为了改革和发展A县经济、解决县机械厂的经济困难作出的,县

机床附件厂应当顾全大局,服从县政府的决定,同时,县政府要求县法院应与县政府态度一致,维持县政府的改革措施,对县机床附件厂的起诉不予以受理。

问题:

1.A县法院是否有权受理此案,并说明理由?

答:A县法院有权受理此案,因为A县政府的红头文件面向企业的对象特定,是具体行政行为,且该具体行政行为侵犯了企业县机床附件厂经营自主权,属于行政诉讼受案范围。

2.A县法院是否必须服从县政府的意见,并说明理由?

答:A县法院无须服从县政府的意见,以为作为国家审判机关的县法院,独立行使行政案件审判权,不受行政机关、其他组织及公民的干涉。

(五)某日,村民姚夏在下棋过程中与本村村长朱窘发生口角;姚把村长摔倒在地,朱的家属将朱送至医院治疗,同时向辖区公安派出所报案;派出所所长噜苏派干警将姚夏戴上手铐押到派出所,并押在该派出所私设的“留置室”内,两天后,派出所作了两条处理决定:第一,姚夏赔偿朱医药费560元;第二,在该镇集市贸易中午12时许,姚夏将朱用班车送回家;姚夏对此处理决定不服,并提出派出所的关押是违法的,他将向人民法院起诉,派出所噜苏听后此言,要给姚夏一些“教训”;姚夏祈求三名干警饶命不成后,便借空跳入派出所院子的水井中,打捞后,经抢救无效死亡,后来,该三名干警被追究刑事责任。姚夏的配偶李霞多次向县公安机关提出行政赔偿要求,县公安机关以——三名干警都被追究刑事责任,此案应刑事附带民事赔偿为由拒绝承担行政赔偿责任。

问题:本案中公安机关应否承担姚夏死亡的行政赔偿责任?为什么?

1.本案中公安机关应承担姚夏死亡的行政赔偿责任;理由是:

1)根据《国家赔偿法》规定的行政赔偿责任的行为范围是:执行职务过程中的具体行政行为和事实行政,这是前提。

2)派出所限制姚夏的人身自由并对姚夏施行暴力的行为是客观事实,很清楚;

3)派出所的上述行为尽管是由个别干警所为,但是是在执行职务过程中的与行使职权有关的行为(殴打等),而不属于与职务无关的个人行为。

4)派出所干警限制姚夏人身自由以及后来的殴打行为是造成姚夏死亡的法律原因,而且是明显违法的执行职务行为;

5)三名干警被追究刑事责任,并不能取消或取代公安机关的行政赔偿责任,因为刑事责任在此是个人责任,而行政赔偿责任则是公安机关的责任。

(六)朱某于2002年11月被县人民代表大会决定任命为县教育局局长。2003年4月县委召开常委会议,决定免去朱某县教育局支部书记和教育局局长的职务。朱某对县委常委会议决定不服,欲诉诸法律解决。

问题:

1)朱某与县教育局、县委之间是否属于行政法律关系?为什么?

A:朱某与县教育局之间是行政关系,归行政法调整,因而属于行政法律关系;B:理由:县教育局属于行政机关,朱某所担任之职属于行政职务,与县教育局之间形成了行政职务关系。

2)朱某与县委之间的问题能否适用行政法解决?为什么?

A:朱某与县委之间不是行政关系,不归行政法调整,因而不属于行政法律关系;B:理由:县委既非行政机关,也非法律、法规授权组织,不是行政主体,双方之间不存在国家行为职务关系。

3)朱某与县委之间问题不能适用行政法予以解决的理由在于:

A:县委常委会免去朱某支部书记职务,属于党内职务任免关系,不受行政法调整范围;B:由于县委不具有行政主体资格和地位,其免去朱某教育局局长之决定不是行政行为,既不具有行政效力,也不受行政法支配。

(七)在1991年6月,某区公安分局大江路派出所以“造谣惑众,煽动呵事”为由,对张某实施罚款200元的行政处罚。根据《公安派出所条例》规定,公安派出所是县级公安局和城区公安分局设立的派出机构,代表县级公安机关行使职权和履行职责;根据《治安管理处罚条例》,县级公安局和城区公安分局是治安管理处罚的实施机关,但公安派出所可以实施警告、50元以下罚款的治安管理处罚权。

问题:

1)该公安派出所是否具有行政主体资格?为什么?

A:该公安派出所具有行政主体资格;B:理由:公安派出所作为公安机关派出机构,其行政主体资格的取得应经法律、法规授权。《治安管理处罚条例》属于法律,并明确授权公安派出所行使警告、50元以下罚款的治安处罚权。

2)该公安派出所实施的治安处罚行为属于越权违法还是主体资格违法?为什么?

A:属于越权违法;

B:理由:其一:主体资格违法是指不具有行政主体资格而实施的行为;而越权违法是指已具备行政主体资格前提下实施了超越其法定权限的行为;其二:该公安派出所已通过法律授权取得行政主体资格,但其实施的200元罚款已超过了其法定权限。

(八)在1997年2月,某县道德乡人民政府批给马道村村民王某宅基地0.5亩。同年4月,王某在此宅基地上建起正房四间。此后几年间,王某未经批准,不断扩占集体土地,并相继建起猪圈、厢房、门楼、院墙等违章建筑。2003年4月7日,道德乡人民根据该县县委的(2001)45号文件对王某的违章建筑做出“限2003年4月8日早8点前拆除;到期不拆,乡政府强制执行”的处罚决定。4月8日上午,道德乡政府组织人员去该村落实、督促有关工作时,见只有王某一人执行处罚决定,认为是消极抵抗乡政府决定的执行,便用铲车将违章建筑推倒。

问题:道德乡人民政府的处罚行为及行政强制执行行为是否合法?为什么?

1)该乡人民政府的处罚行为和行政强制执行行为均不合法。

2)理由:A:处罚行为依据错误,该县县委(2001)45号文件不是法律规范文件,不能作为执法依据;B:乡政府做出拆除决定,没有法律、法规授权的职权来源依据,属越权违法行为;3)行政强制执行行为不符合法定条件:

A:强制执行前提条件是当事人不履行法定义务,本案当事人不具有此种情形;B:认定当事人消极对抗缺乏事实证据和法律依据;C:乡政府无行政强制执行的法律或法规特别授权;D:要求当事人于第二天早8点以前拆除,属于客观上不可能;(十)某县一集体企业原本生产本制家具,县政府为了调整产业结构和发展林业生产,制定了有关支持、扶持林业生产的优惠措施,同时也发布了一些对木制家具生产企业的限制性措施,鼓励木制家具生产企业适度减少生产量,压缩生产规模或转产,等等。

问题:

1)县政府的以上措施是否属于行政指导?为什么?

A:县政府有关支持、扶持林业生产的优惠措施,有关限制性措施以及鼓励性措施等都属于行政指导范畴。

B:因为:

其一,行政指导行为具有非强制性、引导性、限制性的特点;其二,本案中县政府的优惠措施、限制措施和鼓励措施都具有以上特点。

2)县政府关于鼓励木制家具生产企业减少生产规模或转产的优惠措施,对该集体企业是否有强制性的直接法律结果?为什么?

A:鼓励性措施对该集体企业不产生强制性、直接法律后果。

B:因为:

其一,这些措施虽有诱导性,但仍以被指导相对方同意为条件,不具有强制性;其二,这些措施不直接产生法律后果,不能直接约束该企业;

(九)某高校学生李某,在考试中严重违纪被发现,学校因此对他做出了开除学籍的处理决定。但实际上李某一直没有离学校,仍与其他同学一样在学校学习,学校也同样收取李某的学费及其他同学须交的费用,而且每年给李某注册。但到毕业时,学校以李某被学校开除为由,拒绝发给李某毕业证书及学士学位证书。李某不服,向主管教育机关提出复议,主管教育机关审理后维持了学校的决定。李某因此向人民法院提起行政诉讼。

问题:

(1)李某提起行政诉讼,应以谁为被告?为什么?

1)李某起诉应以某高校为被告,诉其拒绝发证书的具体行政行为;2)因为高校是我国法律、法规授权颁发学位证书的特定行政主体,依法享有行政主体和权利和义务,是行政诉讼识格被告。3)本案虽经教育主管机关复议,但复议并未改变学校的决定,因此,依据行政诉讼法的有关规定,复议机关维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的机关是被告。

(2)人民法院能否受理李某的行政诉讼请求?为什么?

1)能受理;2)依据我国行政诉讼法第11条的规定,行政管理相对人认为行政主体颁发证照的具体行政行为侵犯其合法权益的可以依法提起诉讼。3)高校是我国法律、法规授权实施高等学历教育并代表国家颁发毕业证书和学位证书(学历资格证明)的行政主体,其行为性质具体行政行为。管理相对人对此种行为不服,可以提起行政诉讼,人民法院依法应予受理。

(十)司机田某驾车行至某县某镇时,遇到一妇女冯某请求搭车,田某表示同意。当日夜晚,田某驾驶的汽车被该县公安局巡逻人员拦住。因搭车妇女冯某过去曾有过卖淫行为被该县公安局查获,县公安局便认定,田某与冯某晚上同车行进,其行为构成了嫖娼、卖淫,故对田某处以罚款5 000元,对冯某处以罚款500元,田某不服,向市公安局申请行政复议,市公安局裁决维持县公安局的处罚裁决,田某仍不服,于是向法院提起诉讼。

问题:

(1)如果法院通知冯某参加诉讼,她将以何种资格参加诉讼?

答:第三人。

(2)如果田某不经复议直接向法院起诉,法院该如何处理?

答:法院应在七日内作出不予受理的决定,并告知田某可以申请行政复议。

(3)如果你是本案法官,应当如何判决?

答:判决撤销罚款5 000元的行政处罚。

(十一)原告刘某和其邻居李某因琐事争吵起来,继而互相扭打,二人都有轻微伤,但李某受伤稍重。县公安局在得到李某报案后,偏听偏信,即对刘某处以行政拘留15天的处罚,刘某不服,向市公安局(其所在地是东城区)申请复议。经复议,市公安局作出了将拘留15天改为拘留5天的复议裁决,刘某仍不服,准备向法院提起诉讼。

问题:

1)如果刘某提起诉讼,应以谁为被告?为什么?

答:应以市公安局为被告,因为作为复议机关的市公安局改变了县公安局的具体行政行为;

2)如果刘某提起诉讼,应向哪个地方的法院起诉?为什么?

答:应向东区人民法院起诉,因为东城区是作为被告的市公安局住所地。

(十二)A县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑1年,刑满释放后,想在B县开办一家饭店,各项准备工作就绪后,当他向B县工商局申请营业执照时,B县工商局认为此人过去有劣迹,虽然刑满释放,尚需要继续教育,因而经请示市工商局同意后,明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服,欲向人民法院提起行政诉讼。

问题:

(1) 李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼?为什么?如果能提起行政诉讼,本案的被告是谁?

1)可以提起行政诉讼;2)因为行政诉讼法第11条第1款第4项规定,认为申请符合法定条件,申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或不予答复的,可以提起行政诉讼。3)本案的被告是“市工商局”。

(2)本案应由何级何地人民法院管辖?

答:本案应由B县人民法院管辖;

(3)如何评价县工商局拒绝颁发营业执照的行为?

答:县工商局拒绝颁发营业执照的行为属违法行政行为。

(十三)某居民区共有居民480户,2003年共发生入室盗窃案30余起。2004年1月20日县公安局决定向每户居民征收治安费100元,由居委会代收。因绝大部分不服县公安局的决定,遂委托居委会主任于2004年3月5日向市公安局申请行政复议。经复议,市公安局将县公安局的决定改为治安费安每月每人1元的标准收取。之后仍有350户居民不服复议决定,欲向人民法院提起行政诉讼,其他居民认为掏点钱保平安也值得,居委会主任考虑同公安局的关系,不再出面。

问题:(1)上述复议申请是否超过复议期限?为什么?

1)不超过;2)根据《行政复议法》规定,申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出之日起“六十日内。”

(2)如何确定本案的管辖法院?

1)本案可以由县公安局所在地人民法院管辖,也可以由市公安局所在地人民法院管辖。

2)根据《行政诉讼法》规定,行政案件由最初作出具体行政行为的性质能够机关所在地人民法院管辖,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

(3)如何确定本案的当事人?人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决?

1)原告为350户居民,被告为市公安局,第三人为余下的130户居民。

2)根据司法解释规定,人民法院对人数众多的当事人诉讼通过推选诉讼代表人方式进行。

(十四)某行政机关科长王某,出国考察返回大陆某海关例行检查时,被某海关查获黄色光盘若干,被某海关依法处以罚款200元,并没收全部光盘,后其所在单位给予王某记过处分。王某对此均不服。准备提起行政诉讼。

问题:(1)王某能否提起行政诉讼,为什么?

1)对海关的罚款可以提起行政诉讼,对其所在单位的处分不能提起行政诉讼;2)依据行政诉讼第11条,处罚款200元和没收光盘等行政处罚诉讼受案范围,依据行政诉讼法第12条,记过处分等内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。

(2)如果能提起行政诉讼,本案被告是谁?由哪个人民法院管辖,为什么?

1)本案被告是海关,由海关所在的市的中级人民法院管辖。

2)依据行政诉讼法第14条第2款第1项规定,确认发明专利的案件,海关处理的案件一审由中级人民法院管辖。

(十五)在2003年7月27日,西城烟草管理站按群众举报当场查获王某擅自收购的烟叶2352公斤,予以扣押。7月28日,烟草站对查获的烟叶分级过磅后收购,收购款为5826元。7月30日,烟草站交给王某自制的实物罚没收据一份。8月25日,又向王某送达处罚决定书,决定没收全部烟叶和收购款,并处罚款人民币5000元,落款为该烟草站。依据为《中华人民共和国烟草专卖法》第30条:“擅自收购烟叶的,又烟草专卖行政主管部门处以罚款,并按国家规定的价格收购违法收购的烟叶,数量巨大的没收违法收购的烟叶和违法所得。”《烟草专卖法实施条例》规定,数量巨大指擅自收购烟叶1000公斤以上。 问题:

(1)本案行政处罚的主体是否正确,为什么?

1)本案中烟草站以自己名义作出行政处罚是错误的;2)因为,行政处罚必须由享有行政处罚权的行政主体实施;

(2)请指出本案处罚程序的违法之处。

1)先实施了没收烟叶的行政处罚行为,后制作送达处罚决定书;2)应当先出具省级财政部统一印制的实物罚没收据,而非自行制作的收据;3)作出处罚决定之前没有告知相对人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,没有告知相对人依法享有的陈述权、申辩权。

(3)本案是否违反了一事不再罚的原则,为什么?

1)本案没有违反一事不再罚的原则;2)一事不再罚的原则是指行政主体对违法行为人的同一违法行为,不得以同一事实和同一依据,给予两次以上罚款的行政处罚。3)本案的对同一当事人的同一违法行为,给予没收非法财物、违法所得以及罚款的处罚,并不是给予两次以上罚款的行政处罚。

(十六)龙泉乡人民政府委托龙泉乡派出所(系子陵县公安局在龙泉乡设立的派出机构)对缴纳“上缴”任务确有困难的贫困户王某施行行政拘留。拘留期间,王某于夜间翻墙逃离,被值班人员潭某发现,潭某速喊人开车追赶王某,潭某与同事李某、吴某在路上拦截王某,欲将王某抓回,王某反抗,吴某将王某抱住后,潭某气急,狠踢王某要害,致其死亡。王某之妻早死,有一母亲85岁,眼瞎耳聋,有一子,患痴呆症,对王某的拘留决定后被子陵县公安局确认违法。

问题:

(1)本案赔偿义务机关应当是谁?为什么?

1)赔偿义务机关应当是龙泉乡人民政府;2)因为,本案中拘留王某的行政处罚实质上是由乡政府作出的,派出所是受委托实施的,受委托的组织在行使委托的行政职权时侵犯相对方合法权益造成损害的,委托的行政机关为行政赔偿义务机关。

(2) 本案的行政赔偿请求人是谁?

本案的行政赔偿请求人为王某之母及其子,为共同的行政赔偿请求人。

(3)赔偿义务机关可否追偿?如果可以,应当向谁追偿?为什么?

1)赔偿义务机关可以追偿;2)应当向潭某追偿,因潭某在行使职权过程中,对王某死亡之损害有重大过失。

(十七)某日,李宾骑车横穿交通十字路口,险些造成交通事故,执勤民警因李宾违反交通规则依法给予罚款5元;李宾对自己的违章行为完全承认,也愿意缴纳5元罚款;但李宾发现该交警开出的罚款5元的收据是一张普通的“收款收据”,除有交警大队公章以外,并无任何财政部门制发的标记或印章。李宾以此“收款收据”不是正规罚款收据为由拒绝当场缴纳5元罚款。该交警解释说,2003年度统一使用的罚款收据现在还没有发到交警大队,先用交警队自己制发的“收款收据”替代,并强调说,这几天都是用此“收款收据”在开罚单。

问题:李宾拒绝缴纳罚款的行为是否合法?理由是什么?

1)李宾以罚款收据不符合规定为理由而拒绝缴纳罚款的行为是合法的,交警的解释于法无据。

2)理由是:《行政处罚法》明确规定,行政机关工作人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省一级财政部门统一制发的罚款收据;而且,不出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款;本案中,交警开出的罚单无任何财政部门制发标记或印章,不符合法律规定,李宾拒绝理所当然。

3)当场收缴罚款行为的强制性行为方式之一,就是出具省级财政部门统一制发的罚款收据,否则,该收缴行为无效;法律赋予相对人拒绝的权利。据此,交警的行为因违反强制性而当然无效;拒绝缴纳罚款也是李宾行使法律赋予的权利。

(十八)根据《中华人民共和国税收征收管理法》第20条规定,纳税人未按期限缴纳税款的,税务机关除责令限制补缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款“千分之二”的滞纳金。某公司滞纳税款5万元60天。税务机关查证核实后,依法做出如下决定:其一,限该公司在5日内缴纳全部滞纳税款5万元;其二,以60天滞纳税款日计,加收滞纳1万元;该公司不服,申请税务复议,复议机关维持了原决定第一项的内容,改变了第二项的内容,即改为加收滞纳金6000元。

问题:

(1)本案中有那些行政责任的具体形式?

1)限期补缴滞纳之税款;2)加收滞纳金的行为,改变1万元为6000元的决定;

(2)税务机关做出的加收1万元滞纳金的决定属于违法还是属于不当?为什么?

1)税务机关做出的加收1万元滞纳金的行为属于违法行政行为,不属于不当行政;2)因为:

其一,违法与不当的区别在于前者违反羁束性规定;而后者是在合法幅度的不合理行政;其二,法律规定滞纳金应为每日“千分之二”,属于羁束性规定,应为6000元;税务机关做出1万元决定,违反了该羁束性规定,应当属于违法无疑

行政法与行政诉讼法案例分析

案例分析1—6分析(行政主体)

案例分析一:畜牧局行政处罚案(0707)

2003年9月6日,农民甲某趁夜晚无人之机,在B市卢店镇食品经营处,屠宰了一头病死猪准备出卖.该市畜牧局得知后,遂决定立案查处.同年8月27日,畜牧局以食品经营处负责人乙某为甲某提供屠宰场所为由,依法对其处以5000元罚款。乙某不服,便将畜牧局告上了法庭.

2004年5月11日,B市人民法院经审理认为,B市卢店镇食品经营处的经营性质是非法人的国有经营单位,属行政诉讼法所规定的原告资格中的其他组织,而乙某只是该经营处的负责人,因此,被告不能直接对原告本人进行处罚,而应该对该组织进行处罚.故法院作出了因为该市畜牧局作出的处罚主体错误,予以撤消的判决.

问题:1.本案中市畜牧局是否能够成为行政处罚的主体?为什么?

2.本案中市畜牧局应以谁为处罚对象?为什么?

答案:

1.本案中市畜牧局是行政处罚的主体。具有行政处罚主体资格。(8分)

2.市畜牧局应当以B市卢店镇食品经营处为行政处罚对象,不能直接对乙某本人进行处罚。(7分)

※※市畜牧局可以实施行政执法的主要依据:《中华人民共和国动物防疫法》、《中华人民共和国畜牧法》、《国家突发重大动物疫情应急条例》、《中华人民共和国饲料和饲料添加剂管理条例》、《中华人民共和国兽药管理条例》、《中华人民共和国种畜禽管理条例》、《兽药标签和说明书管理办法》、《动物疫情报告管理办法》、《云南省动物防疫条例》、《畜禽标识和养殖档案管理办法》等。

案例分析二:本案的行政法律关系主体是谁?

(10分。问题中的选择题为不定项选择.正确答案为至少一个以上) (0901本)

2007年3月,深圳市民樵某向深圳市公安局车辆管理所申请办理驾驶执照被拒。被拒原因是樵某没有提交驾校培训记录,车辆管理所的依据是2006年广东省公安厅、交通厅联合下发的《关于进一步加强机动车驾驶人培训、考试工作的通知}(粤公、通字【2006]376号),该文件规定:“自2006年11月15日起,除部队驾驶证或者境外驾驶证换领机动车驾驶证外,其他初次申请驾驶证或者增加准驾车型的,必须持驾校出具的《驾驶培训记录》方可预约考试。”

同年5月,樵某向深圳市南山区法院提起行政诉讼。11月,深圳市南山区法院作出以下判决:“被告广东省深圳市公安局交通警察支队车辆管理所作出的不受理原告申领机动车驾驶证申请的具体行政行为违法。”

相关法律依据:

《中华人民共和国道路交通安全法》第19条

驾驶机动车,应当依法取得机动车驾驶证。

申请机动车驾驶证,应当符合国务院公安部门规定的驾驶许可条件;经考试合格后,由公安机关交通管理部门发给相应类别的机动车驾驶证。

问题:

1.本案中,所涉及到的行政法律关系主体是(BC)。

A.深圳市公安局B.深圳市公安局车辆管理所

C.深圳市民樵某D.深圳市南山区人民法院

2.本案中,深圳市车辆管理所行使行政职权性质属于(C)。

A.行政处罚B.行政强制

C.行政许可D.行政确认

3.粤公、通字【2006]376号性质属于(AD)。

A.抽象行政行为B.具体行政行为

C.地方行政规章D.其他规范性文件

4.根据学习过的行政许可法有关规定,谈谈你对本案的看法。

答:《中华人民共和国道路交通安全法》第19条明确规定了驾驶执照申领的条件是由国务院公安部门规定的,广东省公安厅、交通厅联合下发文件对颁发驾驶执照的行政许可增设了条件,违反了《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定,因而是违法的。

深圳市公安局车辆管理所拒绝给樵某申领驾驶执照行为,依据为违法的地方其他规范性文件,因而是违法的,适用法律错误,法院的判决是正确的。

案例分析三:该通告行为合法吗?为什么?

[案情]为庆祝某自治州建州20周年,该州政府所在地的市政府要求市政府办公室做好有 关工作。为此,市政府办公室以自己的名义发布了有关市容卫生、文明礼貌和清理、整顿秩 序的通告,要求全市各行各业各单位和全市市民切实遵守执行。

[问题]该通告行为合法吗?为什么?

[答案与分析]

该通告行为是不合法的。因为:

1. 该通告行为是针对外部相对方的,并为其设定了义务,其合法主体应当是该市人民政府。该市政府办公室只是其所在市政府的内部机构或办事机构,不具有行政主体资格,没有以自己的名义对外实施行政行为的权利能力和行为能力,不能针对外部相对方实施行政行为。因此,从合法主体角度看,市政府办公室的通告行为是不合法的。

2.市政府可委托其办公室实施该行为,但该市政府办公室在实施该行为时应以市政府的名义,而不能以自己的名义进行。因此,从行政委托角度看,市政府办公室的通告行为是不合法的。

3.作为内部机构的市政府办公室,如果有法律、法规的授权,也可以以自己的名义对外实施行政行为,但在这里没有这种授权。因此,从行政授权角度看,市政府办公室的通告行为也是不合法的。

案例分析四:本案的被告是民警李某还是公安局

案情介绍:某公安局民警李某,开车执行公务。在返回单位途中,路过其小孩正在读书的学校,临时决定先接其小孩回家,然后再回单位。就在其接上小孩回家的路上,李某违章驾驶,撞伤一老太太。

该老太太打算去法院提起损害赔偿之诉,但她应当以李某个人为被告提起民事赔偿之诉呢,还是以李某所属的公安机关为被告提起行政赔偿之诉?为此,她前来一家律师事务所请教。

律师事务所中的律师们在讨论中有两种不同的意见:

一种意见主张,应当以民警李某所属的公安机关为被告提起行政赔偿诉讼。理由是:1.李某是民警,属于国家公务员;2.李某发生撞车时使用的车是公务车,而不是私家车;3.虽然接送自己的小孩不属公务,但它发生在整个公务的时间段之内(即回到单位之前而不是之后)。

另一种意见主张,应当以李某个人为被告提起民事赔偿之诉。理由是:接送小孩是私人行为而不是公务行为,因而与属公安机关没有关系。

请问:你的意见如何?

案例3点评:这里限于评析本案中的民警李某是否属于行政执法人员的问题。

前面说过,行政执法人员系指依法代表行政主体并以行政主体的名义实施职务行为的个人;行政执法人员的行为效果对外而言,归属于其所属的行政主体而不是其个人。

在本案中,要解决老太太应当以李某个人为被告提起民事赔偿之诉,还是以李某所属的公安机关为被告提起行政赔偿之诉,关键取决于民警李某在当时情景中的法律身份:如果当时的李某的法律身份属于自然人,那么应当以李某个人为被告提起民事赔偿之诉;如果当时的李某的法律身份属于行政执法人员,那就当然应当以李某所属的公安机关为被告提起行政赔偿之诉了。

应当注意的是:在我们国家,公务员与行政执法人员之间不能划上等号。因为:行政执法人员一般由国家公务员承担,但行政执法人员并不只限于公务员,非国家公务成员受行政机关委托从事公务行为时也可成为行政执法人员;相反,国家公务员也不是必然地、无条件地、每时每刻地作为行政执法人员的身份出现。国家公务员从事不同行为,参与不同法律关系,便可以不同的法律身份出现:当他代表行政主体实施职务行为时,他的法律身份是行政执法人员;当他代表自己从事民事行为时,他的法律身份是自然人;当他在行政管理关系中处于被管理一方当事人时,他的法律身份又是行政相对人。

在本案中,我们同意第二种主张。因为,李某是否属于行政执法人员,不能作为一个抽象问题来讨论,只能置于具体的情景中作具体分析。我们不能问民警是否属于行政执法人员,只能问某个民警在某种情景中从事某种行为时是否属于行政执法人员。本案民警李某驾公务车外出执行公务,这是事实,但他到学校接送小孩显然不属公务。认定行为是否属于公务,不是看时间,也不是看使用的工具,而是看该行为的实际属性,即该行为的目的与功能。所以,李某违章撞人时,虽然用的是公务车,虽然时间仍在公务最终封闭之前(即尚未回到单位),但接送小孩的实际目的及功能,决定了此时他在从事私务而不是公务。因此本案发生时李某的法律身份应当是自然人而不是行政执法人员,故老太太只能以李某个人为被告提起民事赔偿之诉。 ————企业法律顾问考试

案例分析五:省海洋局是否可以对A县招商局实施行政处罚?

[案情]

2002年6月,A县人民政府为扶持本地海水养殖业的发展,同意A县招商局围海150公顷,并以化整为零的方式准备将所围海域的使用权予以公开拍卖。省海洋局接到举报后令海监执法人员前去调查。经查明,举报事实属实,按该项目围海面积应属国务院审批范围。省海洋局遂根据《中华人民共和国海域使用管理法》的有关规定,确认A县人民政府越权对上述项目的审批无效,A市招商局围海和拍卖海域使用权的行为违法。责令退还非法占用的海域,恢复原状,没收拍卖违法所得,并处非法占用海域期间内该面积应缴纳的海域使用金10倍以上罚款。同时向监察机关行文,要求对非法批准使用海域的直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分。

[问题]请问省海洋局是否可以对A县招商局实施行政处罚?

A.不可以。因为行政处罚针对的对象是公民、法人或其他组织,

B.不可以。因为行政处罚不能“官罚官”

C.不可以。因为A县招商局经过县政府同意

D.可以。因为A县招商局的围海行为违反了海域使用管理法

[评析]

A错,本案中,海洋局作为海洋行政主管部门,享有管理海域的行政职权,属行政主体。招商局未经合法批准进行围海的行为,违反了海域使用管理法,在此应为行政相对方。

B错,行政机关具有“官”与“民”的双重身份,招商局在本案中不属于“官”的身份。

C错,违法批准与违法使用海域是两个不同的行政违法行为,各自应承担各自的违法责任。

D对,行政机关在以非行政主体身份出现时实施违法行为的,有权行政机关可以进行处罚,受罚行政机关不服的,也可以依法行使行政相对方的行政救济手段。

案例分析六:派出所是否固定行政主体

[案情]

原告:朱某,某杂志社记者。

被告:某市公安局某区分局。

法定代表人:陈某,某市公安局某区分局局长。

1993年7月,朱某为采访一篇报道来到某市,住在该市某区一市民为其预定好的台湾宾馆608号房间。7月13日上午10时,朱某与另一杂志社记者肖某一起出去采访,因拍摄一村民住宅与该村村民发行争执。中午12点,双方去该市公安局某区分局广澳派出所解决争端,经派出所副所长的调停,朱某与肖某将胶卷曝光,并同意将胶卷留在派出所。这一争端解决后,派出所所长又向朱某、肖某两人了解此次采访的有关情况,告知两人该村有4名村民为在逃通缉犯,并出示了通缉令。朱某当时否认认识这4人,并索取通缉令一份。下午3时许,朱某、肖某两人离开派出所回到市区。7月14日凌晨2时许,广澳派出所通过有关线索了解到4名通缉犯之一的林某住在某市台湾宾馆的608号客房,于是派人前往缉捕,到后发现林某并不在,只有朱某,肖某两人在该房间住宿。缉捕人员遂向某区公安分局请示,要求朱某、肖某两人去某区公安分局说明情况。朱某、肖某两人到达某区分局后,朱某在时承认认识林某,但拒绝提供林某的进一步的情况。事后,朱某在询问笔录上签了字。上午11时许,某区公安分局将朱某、肖某两人送回市区。1993年8月21日,朱某以某区公安分局的行为侵犯了其人身权利以及记者的采访权利为由,向人民法院提起诉讼,要求被告必须就此事在国内主要报刊上向原告公开赔礼道歉,并追究直接责任人的违法、违纪责任,并赔偿原告因此而遭受的物质与精神损失。

[审理结果]

人民法院收到起诉书后经审查,认为起诉书中所列被告广澳派出所不具被告资格,于是告知原告变更被告,原告朱某重新以某区公安分局为被告提起诉讼。

人民法院受理该案后审理认为,1993年7月13日,朱某与其采访当地的村民因摄影问题发生争执,双方一同去派出所解决争端,派出所依职权调查处理双方纠纷,了解有关情况并无不当之处。7月14日,广澳派出所经某区公安分局批准,要求朱某到分局接受询问也是有理由的,因为朱某住在该通缉犯所订的房间内(即抓捕工作现场)。而且朱某与林某确有关系。因此派出所与某区公安分局的行为并未违反法律、法规的规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第97条规定:“侦查人员询问证人,可以到证人所在单位或者住处进行,但是必须出示人民检察院或者公安机关的证明文件。在必要的时候,也可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证言。”《中华人民共和国人民警察条例》也规定了公安机关在侦查刑事案件时可以依法传问证人。据此,被告对朱某、肖某两人的传唤是因为刑事侦查活动的需要,是一种向证人了解情况的刑事侦查行为,而不是对两人因有违反治安的行为而采取的行政强制措施。虽然说某区公安分局在对两人进行询问前未依法办理相关的法定手续,但其行为的性质还是十分清楚的。朱某以某区公安分局对其采取行政强制措施,非法限制人身自由等为由,而对某区公安分局的刑事侦查行为提起诉讼显属不当,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第41条第三项之规定,人民法院裁定驳回原告朱某的诉讼请求。

一审判决后,原告朱某不服,向上级人民法院提起上诉。二审人民法院审理后认为,一审法院在事实认定上基本正确,适用法律、法规也无误,故依《中华人民共和国行政诉讼法》第61条第(一)项的规定,裁定驳回上诉,维持原判。

[评析]

本案涉及到行政行为的主体资格问题。

从行政法的角度讲,行政主体是指享有实施行政活动的权力,能够以自己的名义作出行政行为,并能够独立承担实施行政活动所产生的法律后果的组织。它是一个法律上的概念,具体来说,构成行政主体必须具备以下三方面的条件:

首先,行政主体必须是承担国家行政权力、实施行政活动的组织,不享有行政权的机关、单位、个人除非法律、法规明确授与其行政管理权,不能作为行政主体。 其次,行政主体必须是能够以自己的名义作出行政行为的组织。所谓“以自己的名义”是指能够依照自己的意志作出处理决定发布命令,并以自己的职权保障这些决定和命令的实施。一般来说,代表国家行使行政权的机关便具有行政主体资格,在行政法律关系中成为一方当事人;国家行政机关以外的组织处于行政系统之外,但如果有法定授权,它们同样能以自己名义行使行政权,具备行政主体资格。也就是说,只有那些符合法定条件,履行必要法定程序而成立的,享有国家行政权的行政机关和接受法定授权的组织才有对外名义权。

第三,行政主体必须能独立承担法律责任。这与前一个条件相联系,是判断行政机关及其他组织能否成为行政主体的关键,也是确立行政主体这一概念的意义所在。一般而言,享有行政管理职权的组织即能够独立承担法律责任;能独立承担法律责任的组织,即享有行政管理职权。

根据以上3个条件,实际生活中行政主体主要有以下一些类型:(1)中央行政机关,包括国务院、国务院各部、委及其直属机构;(2)地方行政机关。包括地方各级人民政府、地方各级人民政府职能部门,地方人民政府的派出机关;(3)法律、法规授权的组织。

下面来分析一下派出所的法律地位。在我国行政序列中,派出所属于地方人民政府职能部门即公安部门的派出机构,是 市公安机关派出具体负责一地治安管理工作的基层机构,行使公安机关的部分权力。派出机构一般不具有行政主体资格,只有法律、法规授权时才能在授权范围内独立行使行政职权。《中华人民共和国治安管理处罚法》授予了派出所有对违反治安管理的行为处以警告、500元以下罚款的权力。也就是说,它只对其在治安管理领域内作出的警告、500元以下罚款行为独立承担责任,它所作出的其他行为,由于没有法律的明确授权,仍应视为其派出的公安机关的行为,由公安机关承担法律后果。一旦引起争议,由公安机关应诉,作为被告。本案中,原告先以派出所为被告提起行政诉讼是不合乎法律规定的,因此,人民法院依法告知其作出变更。

相关法律、法规及司法解释

《中华人民共和国行政诉讼法》

第五十四条:

人民法院经过审理,根据不同情况,分别作出以下判决:

(一) 具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,判决维持。

(二) 具体行政行为有下列情形之一的,判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为:

1. 主要证据不足的;

2. 适用法律、法规错误的;

3. 违反法定程序的;

4. 超越职权的;

5. 滥用职权的;

(三) 被告不履行或者拖延履行法定职责的,判决其在一定期限内履行。

(四) 行政处罚显失公正的,可以判决变更。

第六十一条:

人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:

(一) 原判决认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决驳回上诉,维持原判;

(二) 原判决认定事实清楚,但是适用法律、法规错误的,依法改判;

(三) 原判决认定事实不清,证据不足,或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判,发回原审人民法院重审,也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第九十七条:

侦查人员询问证人,可以到证人的所在单位或者住处进行,但是必须出示人民检察院或者公安机关的证明文件,在必要的时候,也可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证言。

询问证人应当个别进行。

《中华人民共和国治安管理处罚法》

第三十三条:

对违反治安管理行为的处罚,由县、市公安局、公安分局或者相当于县一级的公安机关裁决。

警告、500元以下罚款,可以由公安派出所裁决;在农村,没有公安派出所的地方,可委托乡(镇)人民政府裁决。

(现已改,《治安管理处罚法》第九十一条:治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。)

案例分析六:派出所是否固定行政主体

[案情]

胡某和赵某是邻居,两家为房屋间的通道发生争吵,当胡某拉赵某到村民委员会评理时,赵某在地上大喊“打死人了,打死人了。”张之闻声赶来劝开,在赵的要求下把赵某搀扶回家。之后,赵某告到当地派出所,派出所根据张之“听到喊声赶到,见赵某躺在地上”的证词,对胡某拘留3天。胡某不服,申诉到市公安局,市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚。事隔半月,胡某所在地县公安局认定胡某殴打赵某致轻微伤害,对胡某作出拘留5天的处罚。胡某更加不服,再次向市公安局申请复议。市公安局审理后认为,县公安局对胡某的处罚偏重,作出变更拘留5天为罚款60元的处罚。胡某不服,向县人民法院提起诉讼。”

[问题]

(1)市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚是否正确?为什么?

(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序是否合法?为什么?

(3)市公安局作出撤销对胡某拘留3天的处罚决定后,县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,是否正确?为什么?

(4)胡某应当以谁为被告?为什么?

[答案]

(1)正确。因为派出所无权对胡某拘留3天。

(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序不合法。因为派出所在作出处罚决定时,没有遵循《行政处罚法》规定的公正、公开原则和查明事实、说明理由、听取当事人的陈述申辩等制度。

(3)不正确。因为市公安局的行政复议决定的理由是派出所越权,而不是胡某违法事实的不存在。县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,既违反“一事不再罚”原则,也构成对市公安局行政复议决定的不履行。

(4)胡某应当以市公安局为被告,因为市公安局变更了原具体行政行为。

[解析]

《中华人民共和国治安管理处罚法》授予了派出所有对违反治安管理的行为处以警告、200元以下罚款的权力。也就是说它只对在治安管理领域中的警告、50元以下罚款行为独立承担责任,其所做出的其他行为,由于没有法律的明确授权,应视为其派出的公安机关的行为,由公安机关承担法律后果。

《行政处罚法》第36条规定:除本法第33条规定的可以当场作出的行政处罚外,行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的,必须全面、客观、公正地调查,收集有关证据;必要时,依照法律、法规的规定,可以进行检查。第30条规定,公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,依法应当给予行政处罚的,行政机关必须查明事实;违法事实不清的,不得给予行政处罚。第31条规定,行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。第32条规定;当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。

《行政诉讼法》第25条规定,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。最高人民法院《关于贯彻执行(行政诉讼法)若干问题的意见(试行)》第10条规定:有下列三种情形之一的,即属于I7条中规定的“复议机关改变原具体行政行为”:

(1)复议机关改变原具体行政行为所认定的事实的;

(2)复议机关改变原具体行政行为所适用的法律、法规或者规章的;

(3)复议机关改变原具体行政行为的处理结果,即撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为的。

本案市公安局的复议决定虽然是减轻了对胡某的行政处罚,但仍属于变更决定的范围。

[相关法律法规、司法解释]

《行政诉讼法》第25条,最高人民法院《关于贯彻执行(行政诉讼法)若干问题的意见(试行)》第10条,《行政处罚法》第31一36条。

行政法与行政诉讼法学案例分析

案例1 超市制定的罚款规定属什么性质?

李老太,家住某超市附近,她和老伴是这家超市的常客。 2003年春节前的一天,李老太和往常一样与老伴前去超市买东西。按惯例李老太负责挑选,老伴负责推车交钱。一圈下来,东西已经挑选的差不多了,老伴就推上满载货物的小车交钱去了。这时,患有糖尿病的李老太看见出口处货架上有杏干,心想:都说得了糖尿病吃点杏子好,我也不妨试试。于是就顺手拿了一包。回头一看老伴已经交完钱出去了,心里一着急,拿着杏子就往外走。 不料刚走出超市,就被超市保安抓了个“人赃俱获”。李老太和那包3块钱的杏干被保安带到了办公室。保安人员说,“我们超市有规定,5元以下商品未交款拿走者要罚1000元。”李老太身上没有带那么多钱,只交了600元。忘了付款被人当作小偷,李老太自觉很没面子,回家后也没敢告诉家人。此后,茶饭不香,夜不能寐,连春节都没过好。春节后,李老太鼓足勇气找到当地工商行政管理局投诉。工商行政管理人员还没等李老太说完,就以该案为治安案件不属工商行政管理机关管辖为由,令李老太去公安机关申诉。 请问:

(1)“超市

(2)“超市

(3)“超市

(4)工商部门的说法是否正确?为什么?

【参考答案】

(1)“超市

(2)“超市

(3)“超市

(4)工商行政管理部门的说法是错误的。因为,工商行政管理部门有保护消费者的合法权益的法定职

案例分析2 派出所所长违法扣押财产应由谁担责任

[案情摘要] 村民田二与村长田大因竞选村长、计划生育等问题产生矛盾,长期不和。2000年8月,村长田大与当地派出所所长胡某一起喝酒,席间田大将长期与田二不和之事告诉了胡某,二人经过一番商量,决定由胡某出面教训一下田

二。几天后,田二从地牵着水牛回家,胡某以田二拖欠村里提留款为由将其水牛扣走,并限田二3天内送3 000元钱到派出所接受处理。3天过后,田二没去派出所,胡某即将水牛牵往牛市以低价1 200元变卖。田二向法院提起了诉讼。

[法律问题] : 本案派出所所长是否有行政主体资格?应当以谁为被告?

[分析要点]: 国家公务员不是行政主体,本案被告应是公安分局。

作为国家具体表现形式的行政机关可以是行政主体,而公务员并不是行政主体,行政主体正是由一个个公务员组合起来的法律人格,行政活动只有通过具体的公务员来实现,如抽掉公务员行政主体也就只是一个空洞的概念。本案中胡某身为国家公务人员,为给村长田大发泄私愤,超越职权扣押并变卖田二家的水牛,明显违法。根据国家职务关系的规则和法律规定,本案的行政主体为胡某所属公安局,应由其所属公安局承担责任。

案例三:某市某区街道办事处将一间闲置的临街门面房出租给李裁缝开办服装店,租金一年为1万元。一年后李裁缝以原定租金过高自己亏本无利要求街道办降低租金,并拖欠街道办租金5000元。街道办不同意降低租金,并多次催要租金款无果。街道办事处主任指示下属城市监察分队4名队员,佩带执法标志,对辖区的李裁缝的临街服装店进行查封,禁止李裁缝使用该房屋。李裁缝不服,向区人民政府申请复议。区政府认为该案件不属于行政案件,未予受理。李裁缝向区人民法院提起了行政诉讼,请求法院认定街道办的查封行为违法并予以撤销。(街道办的行政主体地位问题) 问题:(1)李裁缝与街道办的法律关系有哪些?

(2)街道办的行政法地位如何?其是否具有行政主体资格?

(3)街道办查封行为的性质,区政府应否受理李某的行政复议申请? (3)法院应该以什么案件受理该案?

案例四:2000年,某市市委、市政府根据上级文件精神,由市政府牵头,市纪委、市监察局、市房管局、市土地局等部门参加,组成了市清理干部建房、住房办公室(清房办)。并发文规定,党政机关干部凡自己盖房且达到标准面积的,原住公房必须腾出。任某为郊区副镇长,分有公房一套,自己又盖了一处私房。清房办通知任某腾出公房,任某不腾。市监察局对任某作出记过的行政处分。市房管局也按市里规定决定加收5倍房租。任某不服两机关的决定,向市政府申诉。市政府维持了两机关的上述决定。任某仍不服,以自家人口多、面积不足标准为由,向法院提起了诉讼。(公务员与所在机关的关系,公务员与相对人救济途径的不同)

(1)依照《行政监察法》、《行政诉讼法》、《国家公务员暂行条例》的相关规定,任某对监察局做出的行政处分决定不服是否可以提起行政诉讼?对房管局加收房租的决定不服是否可以提起行政诉讼?为什么?

(2)任某不服行政处理决定的救济途径有哪些?

答:

(1)可以提起申诉《行政监察法》第三十七条规定:“国家公务员和国家行政机关任命的其他人员对主管行政机关作出的行政处分决定不服的,可以自收到行政处分之日起30日内向监察机关提出申诉

(2)行政机关救济;司法机关救济。

案例九 案情介绍:李某系从事饮食业的个体工商户,出售自制的蛋糕,李某自制的蛋糕未经有关部门

进行检验。这一行为被某工商局查获。根据《个体饮食业监督管理办法(试行)》(修正)的规定,对此类违法行为,应予以警告、没收违禁食品和违法所得,并处以违法所得一倍以上五倍以下罚款;没有违法所得的,处以1万元以下罚款;情节严重的,可责令停业整顿或者吊销其营业执照。在工商局查获前李某出售蛋糕共获利800元。根据上述有关规定,工商局没收了李某尚未出售的蛋糕,没收其违法所得800元,并且工商局认为李某曾因故意伤害罪而被判刑3年,一年前刚出狱,因此要重罚,又处以李某2000元的罚款。 问题:

1.工商局对李某的违法行为进行的行政处罚是否合法? 2.工商局对李某的违法行为进行的行政处罚是否合理? 3.你认为本案应如何处理?

提示:答题框内不能输入超过2000个字符。如果超过2000字符,请使用附件上传功能。

答:工商所的行政处罚行为是合法的,但不合理,违背了行政合理性的原则。主要表现在对李某的

罚款行为上。本案中,根据法定的罚款幅度的规定,工商所对李某处以2000元的罚款属于法定的幅度内,其行为没有超越法律,不与法律相抵触。但工商所在法定幅度内的自由裁量权行使恰当,对李某进行2000罚款,处以其违法事实情节等为据外,于一种不正当的考虑而做出的行政处罚行为,违背了行政合理性原则的要求,是不合理的行为。

案例十、胡某和赵某是邻居,两家为房屋间的通道发生争吵,当胡某拉赵某到村民委员会评理时,赵某在地上大喊“打死人了,打死人了„„”张之闻声赶来劝

开,在赵的要求下把赵某搀扶回家。之后,赵某告到当地派出所,派出所根据张之听到喊声赶到,见赵某躺在地上的证词,对胡某拘留3天。胡某不服,申诉到市公安局,市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚。事隔半月,胡某所在地县局认定胡某殴打赵某致轻微伤害,对胡某作出拘留5天的处罚。胡某更加不服,再次向市公安局申请复议。市公安局审理后认为,县公安局对胡某的处罚偏重,作出变更拘留5天为罚款60元的处罚。胡某不服,向县人民法院提起诉讼。

(1)市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚是否正确?为什么?

(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序是否合法?为什么?

(3)市公安局作出撤销对胡某拘留3天的处罚决定后,县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,是否正确?为什么?

答:(1)市公安局的撤销处罚是正确.<<中华人民共和国治安处罚法>>第九十一条明文规定,治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告,五百元以下的罚款可以由公安派出所决定.也就是从这个层面上来,派出所是法律法规援权的机构,具有行政主体资格.而案中,显然派出所作出的拘留决定是越权行为.对于派出机构越权作出的行政行为,以设立该派出机构的行政机关为被申请人,也就是本案中,被申请人是县公安局,作为上构管理部门市公安局具有撤销权.

(2)不合法.行政处罚程序包括:调查,决定,执行.而调查时需要至少两名警察,并且需要调取相关的证据.

(3)县公安局作对胡某拘留5天的行政处罚决定正确.因为本案中出现了新事实即胡某殴打赵某致轻微伤害.

案例十二 2000年1~2月间,石家庄市康桥药店承包人霍某在该市流沙镇集市个体摊档中,购得印有

该养胃丸注册商标专用人某中药制药一厂于2000年8月6日,分别向石家庄工商局与市卫生局投诉,请求对市医药单位销售冒牌养胃丸案依法查处。市工商局于2000年9月10日根据药品管理法对此案作出如下处理决定;(1)对现已封存于康桥药店的412盒冒牌养胃丸予以全部销毁;(2)对消费者的退货全部销毁;(3)对康桥药店及其他18家药店的非法利润予以没收,并分别处以2000元罚款。

现问:

(1) 这起处罚案件哪些机关报有管辖权?

(2) 市工商局作出的处罚决定是否合法?为什么?

(3) 如果市卫生局亦根据《药品管理法》对此案进行处罚,是否违背了

(4) 市工商局作出处罚决定之前,应当对相对人履行哪些告知义务?

(5) 经查,市工商局是以简易程序作出上述处罚决定的,在作出处罚决定时,本拟处以罚

款1500元,因康桥药店不断提出申辩,后决定罚款2000元。从程序上看,市工商局的以上做法是否合法?为什么?

答案:

(1) 市卫生局有管辖权。

(2) 不合法。因为市工商局超越了决定职权,该处罚决定属于越权行为。

(3) 违背了一事不再罚原则。因为针对同一违法行为,不同行政机关不得依据同一法律根据予以重复处罚。

(4) 应当告知相对人作出行政处罚决定的事实,理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。

(5) 不两处不合法。

(6) 不应适用简易程序。

...

行政与行政诉讼法案例分析电大

案例分析(15分) 案例一:案情:外国人杰克从国外携带若干物品入境,我国某地海关认为属违禁物品予以没收并处 300元罚款,杰克不服,向上级海关中请复议。上级海关作出维持原海关行政处罚的复议决定。于是杰克在法定期间内提起行政诉讼。分析:1.人民法院应否受理此案。为什么? 2.应由何地何级人民法院受理?为什么? 3.杰克能否以两级海关作为共同被告起诉?为什么? 4.杰克起诉后,行政处罚决定是否暂停执行,为什么? 5.杰克能否请其本国律师作为其诉讼代理人来华参加诉讼,为什么?

参考答案:1.人民法院应受理此案。其一,没收与罚款均属行处罚,是可诉性具体行行为(1分);其二,在法定期间内起诉。

2.应由原海关所在地中级人民法院管辖。根据行诉法规定从地域管辖看,由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。从级别管辖看,应由中级法院作为受理海关案件的一审法院。

3.杰克不能以两级海关作为共同被告起诉。因为根据行诉法规定,经过复议的案件,复议机关维持原行政机关的决定,由原行政机关作被告。

4.杰克起诉后,行政处罚决定即没收与罚款决定原则上不停止执行。根据《行政诉讼法》和《行政处罚法》的规定,一般情况下,诉讼期间不停止执行行政机关的决定。这是由行政行为的特点(公定力理论)决定的,除非满足法定条件。如原告申请,法院经审查裁定停止执行,或被告决定停止执行等。

5.杰克不能委托本国律师作为其诉讼代理人来华参加诉讼,这是由我国行政诉讼法明确加以规定的,它反映了司法主权的特点。

案例二:1999年10月8日,某县公安局对违反治安管理秩序的公民李某处以12日行政拘留。李某不服,意欲申请复议或提起行政诉讼。请根据《行政复议法》、《行政诉讼法》及《治安管理处罚条例》等法律,帮他解答以下问题:(1)李某申请复议的期限有多长?他可以以何种方式申请复议?(2)对此案有管辖权的复议机关是谁(哪一个)?(3)李某能否向法院直接提起行政诉讼? 参考答案:(1)李某申请复议的期限是收到行政处罚决定书之日起60日内可以以书面方式申请复议,亦可以以口头方式申请复议。

(2)该公安局所在地的县人民政府)和该公安局的上级公安部门均有权管辖。

(3)李某不能因不服处理,不经复议就直接起诉到人民法院。因为《治安管理处罚条例》规定了复议前置程序。《行政诉讼法》也规定了要先行复议的;必经遵从法律的规定。

案例三: 张氏兄弟二人合开了一家电脑公司,经营电脑网络产品,兄弟二人为了招揽顾客,就在公司门口打出广告,凡在本公司购买商品满500元者,可用本公司的IP电话免费拨打5分钟国际长途电话。过了一段时间,当地公安局以该公司经营基本电话业务、扰乱电信市场为由,对张氏兄弟立案侦查。并对张氏兄弟收取“保证金”600元,没开收据。张氏兄弟以公安机关违法收取“保证金”为由,向当地人民法院提起诉讼,便求返还财产。问题:1.此案属于什么性质的诉讼?2.人民法院审理的对象是什么?

答案要点:1.本案属于行政赔偿诉讼。2.人民法院审理的对象为公安机关收取“保证金”是否合法。 案例四:居民王某将其所有私房中2间出租给个体铁匠李义。因王某的私房位于一座中学的东侧.与该中学的教学楼仅一墙之隔。学校在李某的铁匠铺开张后不久,就以其声音太响,影响教学为由提出抗以议,但李某不听。学校问有关部门反映,公安机关遂以影响教学为名,决定查封李某的铁匠铺,并在其租用的王某的房间上加贴了封条。 李某的铁匠铺撤走后,王某的私房却因公安机关加贴的封条而无法出祖、使用。王某虽多次请求公安机关取消其门上的封条,但公安机关以其对李某的查封决定为由,拒绝了王某 的请求。王某于是向法院提起行政诉讼,要求撤销公安机关的行政处理决定,并赔偿其因此而受到的损失。但法院以其不是具体行政行为的相对人为由,拒绝受理此案。 问题: 1. 王某是否村有权要求撤销公安机关的决定? 理由是什么? 2、法院拒绝受理的理由成立吗? 为什么?3.王某要求赔偿损失的要求合理吗? 为什么? 答案要点:1、王某无权请求撤梢公安机关的决定。因为:(1)公安机关的决定是针对铁匠的打铁铺扰乱学校教学作出的;(2)其查封行为所针对的对象应当是李某的打铁铺,而不是王某的私房;(3)王某可以要求公安机关在李某的铁匠铺已搬走后解除对其私房的查封。

2、法院拒绝的理由不能成立。因为:(1)根据行政诉讼法的规定,不能以是否为具体行政行为所直接针对的人为限;(2)王某是受到该行政处理决定直接损害的人。

3.王某要求赔偿损失的要求是合理的。因为:(1) 公安机关的错误的执行行为使王某的私房处于无法使用的状态;(2) 公安机关的具体行政行为的错误执行,实际上构成了一个独立的查封的事实行为。(3) 公安机关没有及时纠其违法行为的行为,又构成了新的侵权行为,根据国家赔偿法的规定,应当承担赔偿贸任。

案例五:菜乡欲在其所邻的公路上修—条通往该乡鱼塘的支路,特向县林业局申请砍伐行道树若干立方的林木采伐许可证。支路修好后县文通局以该乡非法采伐行行道树为由对其实施行政处罚。该乡不服,诉讼至人民法院,县林业局以县交通局侵犯其行政管理权为由申请加入诉讼,法院将其列为本案第三人。问题: 1. 本案人民法院能否审理行政机义的行政管理权限争议? 理由是什么? 2. 如果本案林业局没有行道树采伐许可证的颁发权,其在本案中应当承担什么负任?理由是什么? 答案要点:1.本案人民法院可以间接审理行政机关的行政管理权限争议。因为:(1)根据行政诉讼法规定及其基本原则,具体行政行为合法的首要条件就是职权法定。(2)人民法院在审理具体行政行为是否超越职权时,必然涉及行政机关的行歧管理职权,从而有权审理行政机关之间的行政管理权限争议。(3)人民法院对行政机关的行政管理权限争议的审理是通过行政诉讼间接进行的。

2、如果本案林业局没有行道树采伐许可证的的颁发权,则应当因其越权行为承担相应的赔偿。因为:(1) 由丁行政机关之间内部权限不清而使相对人蒙受的损失,应当由国家统一承担。(2) 本案原告对于其违法行为没有主观的过错,如果原告受到处出,而林业部门可以不负任何责任的话,显然不公平。(3) 由丁原告没有违法的故意,其违法行为是于林业部门越权发放许可证引起的,因此县交通局应考虑这一情节,原告因事实违法而受到的行政处罚,林业部门应当赔偿原告的相应的损失。 案例六:原告某市购物中心1995年独家开办了皇宫照相馆,照相馆的全部资产归购物中心所有,L1所有,购物中心一直行使着领导利管理职能,照相馆不具有法人资格,利润全部上交购物中心,1996年9月2日市商业局作出决定,将照相馆从购物中心独立出来,并入新东方影楼,并吊销了皇宫照相馆的营业执照。购物中心不服,向入民法院提起行政诉讼。人民法院立案后,购物中心申请停止执行商业局的行政队定,人民法院根据原告的申

请,经过审查,裁定停止执行被告市商业局的行政决定。问题: 1 本案中购物中心是否有权提起行政诉讼? 2 人

民法院是否有权裁定停止执行被告的行政决定? 法律依据何处?

答案要点:1、本案被告市商业局作山的兼并决定,对原告来说,是对其财产权的剥夺;而对熙相馆来说,则是吊销营业执熙,由于其无法人资格,因此购物中心有权提起行政诉讼。

2、行政诉讼法规定,原告申请停止执行,人民法院认为具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,而停止执行不损害社会公共利益时,可以停止执行。

案例七:1994年3月某乡政府为解决乡机关干部及附近群众饮水的困难,作出了《关于筹集资金安装自来水管道的决定》。其主要内容是:乡政府所在地的每个企事业单价交纳500元,所有工作人员交纳50元,乡政府所在地的两村每户交纳30元,作为安装自来水管道的建设资金。乡政府的文件用书面和广播传达到每家每户。个体户工户蒋某在外地做生意,不知道乡政府的决定。同年9月1日他从外地回到家乡,第二天乡政府派人送去一份限其在10日内交纳30元集资款的书面通知书。蒋不愿交纳,乡政府说不如数缴纳集资款,将处以罚款。蒋不服,认为这是违法要求履行义务,于同年12月3日向县人民法院起诉,请求法院撤消乡政府让他交30元集资款的殃定。问题 l 、法院是否受理蒋某的起诉? 答案要点:根据行政诉讼法,人民法院院受理行行政案件的范围的规定,乡政府的决定是具体行政行为,而不是抽象行政行为。因此,原告蒋某是受乡政府决定约束的公民,她有权就乡政府的这一具体行政行为向人民法院提起诉讼。所以法院应当受理蒋某的起诉。

〖案例题〗

1、木材运回后,暂时存放在A县乡镇企业局院内。后该乡镇企业局未与B市公安局商量,擅自将属于B市公安局的48立方米木材变卖。为要回货款,B市公安局于1998年5月18日将到B市出差的A县乡镇企业局工作人员孙某乘坐的轿车扣留,并发给孙某一份交通违章处罚通知书。A县乡镇企业局对此处罚决定不服,诉至法院。 现问:(1)本案应由哪个人民法院管辖,为什么? (2)本案中B市公安局的行为是否合法?为什么? (3)人民法院应当作出何种判决? 答:(1)本案应由B市人民法院管辖。根据《行政诉讼法》的规定,行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。

(2)B市公安局的行为是违法的,因为公安局扣车的行为目的是为了追回木材款,但发出的却是交通违章处罚决定书,这属于滥用职权的行为。

(3)人民法院应当判决撤销B市公安局的该具体行政行为。

2、2000年6月3日,刘某雇车从某县某村张某家运输5吨“雪花”牌肠衣用盐,作为张某欠刘某钱款的抵付,因未办理食盐准运证,途中被某县盐务局将5吨盐查扣。盐务局于6月9日对刘某做出处罚决定,认为刘某无食盐准运证,违法《食盐专营办法》第18条,依据《食盐专营办法》第25条做出处罚:没收5吨“雪花”牌肠衣用盐,罚款人民币11500元。并根据国务院制定的《食盐管理条例》第33条之规定告知刘某相关救济权利 :“若对处罚决定不服,可在收到处罚决定书之日起15日内向某市盐务局申请行政复议,对复议决定不服的,可以在收到复议决定书之日起15日内向人民法院起诉”。盐务局于同日将行政处罚事先告知书、行政处罚听证通知书等执法文书与行政处罚决定书一并邮寄给刘某,刘某于6月10日收到。刘某不服,于6月30日向市盐务局申请行政复议,请求市盐务局撤销县盐务局的处罚决定。某县盐务局则主张,申请人申请行政复议已经过期,市盐务局无权审查此事。 请回答下列问题:1)刘某申请行政复议是否超期限?为什么?

(2)市盐务局对于此案应如何处理?(3)刘某是否可以直接向人民法院提起行政诉讼 答:(1)刘某申请行政复议没有超过期限。根据《行政复议法》的规定,申请行政复议的期限为60日,自当事人知道具体行政行为之日起起算,但法律规定申请复议期限超过60日的除外。本案中国务院所颁布的《食盐管理条例》所规定的复议期限无效,应适用60日期限,故刘某申请行政复议没有超过期限。 (2)市盐务局应当受理刘某的复议申请。

(3)刘某不可以直接提起行政诉讼,其必须先申请行政复议,对复议决定不服,可以提起行政诉讼。

3、1998年9月李某偷渡到韩国打工,2003年年初被韩国遣返,同年3月25日入境时在某边防口岸被查获,边防检查机关在履行法定的处罚程序后,对其非法出境的行为进行了行政处罚。李某认为,《行政处罚法》明确规定,违法行为在2年内未被发现的,不再给予行政处罚,因此李某向法院提起行政诉讼,要求撤销边防检查机关的行政处罚决定。 请问:(1)李某的理由能否成立? (2)法院应当作出何种判决? 答:(1)李某的理由不能成立,因为李某的违法行为处于持续状态,对他的追诉时效应当从2003年3月25日开始计算。 (2)法院应当作出维持边防检查机关行政处罚决定的判决,因为边防检查机关对刘某的行政处罚决定事实清楚,证据确凿充分,有法定依据,程序合法,故应判决维持。

4、某大学学生李某到学生食堂买饭时,因来得太晚而排在队尾。此时正逢学生就餐的高峰期,食堂买饭的学生拥挤,李某心中着急,便直接赶到前面插队,与在此排队的学生姜某发生口角,李某将姜某打伤。大学公安处委托法定鉴定机关进行伤害鉴定,该鉴定机关认为姜某所受伤属于轻微伤,因此公安处决定给予李某治安拘留2天的处罚,李某不服诉至法院。 请问:(1)大学公安处的处罚是否合法? (2)法院应当作出何种判决? 答:(1)、大学公安处的处罚不合法。因为该大学公安处不具有行政主体资格,其无权以自己名义对李某实施行政处罚。 (2)法院应当判决确认大学公安处的行为违法。(注:李某已经接受了2天拘留,故法院不能作出撤销判决。

5、1993年3月28日,李某和关某一起去河边钓鱼,后二人回家。路上没走多远,李某改变主意,对关某说,不如到主河去摸鱼,关某同意,二人折回主河流处。在经过一片树林时,二人进入玩耍。玩耍中二人都吸了烟,并玩了弹火柴游戏。在走出树林时,关某见树林边有一队枯草,即划火柴将枯草点着。火苗迅速升起,并向树林里蔓延。二人急忙扑打,但因火势越烧越大,未能扑灭,二人惊慌离开现场跑回家。某市林业局依据《中华人民共和国森林防火条例》,授权某乡人民政府为原告,以李某与关某放火烧毁该乡果园村的树林50亩,造成经济损失达4000元为由,于1993年4月3日作出处罚决定:对关某罚款500元,并令其赔偿经济损失2500元,令李某赔偿经济损失1500元。李某对处罚决定不服,向某市人民法院提起诉讼。

问:运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体?

答:乡人民政府是行政行为的主体。依据《中华人民共和国森林防火条例》,授权乡人民政府,乡人民政府属于被授权的组织,被授权的组织享有法律、法规所授予的特定的行政职权,属于行政主体。乡人民政府依据《中华人民共和国森林防火条例》具有处罚的权力,能以自己的名义行使处罚权,能独立对外承担其行为所产生的法律责任,是行政行为的主体。

6、1996年5月15日,吴某从常德市到韶关办事。次日凌晨二时许,吴某到其住在韶关的姑姑家,其姑姑家与王某的住所分属前后相邻的两幢楼。黑夜中吴误将第5幢楼认为是第4幢楼,吴某上楼到王某家门口,便用其姑姑给的钥匙开王的房门,开了约三分钟,门打不开。正在睡觉的王某夫妇被开门声吵醒,以为有小偷,便拿了一把三角刮刀去开门。吴听到房内有动静后没出声,刘开门后发现吴穿着大衣站在门口,手里拿着长条状物,(实为报纸)便用三角刮刀向吴刺去,致吴右肩受伤,被送医院治疗用去医疗费996元,经韶关市公安局鉴定属轻微伤。在吴住院的第二天,刘某前往医院看望,并向吴道歉。九公里派出所经调查、取证、询问当事人后,越5月25日作出治安管理处罚裁决书,对刘殴伤他人的行为给予警告处罚,并裁决刘某赔偿吴某1000元,负担医疗费996元。刘某不服上述两项裁决,向韶关市公安局申请复议,韶关市公安局经复议,作出裁决维持九公里派出所的原裁决,刘某仍不服,向韶关市某区人民法院提起诉讼。刘某诉称,其行为并非故意殴打他人,吴某误开门也有过错,在当时特定环境下认为吴某是小偷而误伤,可以给予民事赔偿,而不应受到治安处罚,被告的行政处罚裁决不公正。被告九公里派出所辩称,刘某持刀伤人,其行为违反了治安管理处罚条例的有关规定,应受到行政处罚。法院经审理认为,吴某在深夜错开原告的门,在听到屋内有动静时,又没有用正确的方法叫门,原告在心理极度紧张的情况下用防身的工具刀误伤吴某,其行为虽造成吴某轻微伤,但主观上没有违反治安管理的故意,故不能构成触犯治安管理处罚条例的客体,被告对此作出处罚欠妥,故此判决:撤销九公里派出所治安管理处罚书和赔偿损失、负担医药费用裁决书。 问题:运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格。

答:本案中派出所具有行政法上的行政资格。派出所有警告的权力。派出所是以自己的名义作出警告处罚。派出所能够独立对外承担其行为所产生的法律责任。综上,派出所具有行政法的主体资格。派出所属于派出组织。在我国,派出组织有两种类型:派出机关与派出机构。在行政法上,派出机关具有行政主体资格,而派出机构一般不具有行政主体资格。但这并不意味着派出机构不能成为行政主体。如果法律、法规授权于派出机构,则派出机构可能因此而成为行政主体。就本案而言,九公里派出所虽然是韶关市公安局的派出机构,但《治安管理处罚条例》明确规定,派出所有警告和50元以下的罚款权,九公里派出所因此而具有了行政主体资格,其作出的处罚是在法律、法规授权的范围之内,因而应当作为行政诉讼的被告.由其独立承担责任。

7、1994年9月,田某考入北京科技大学,取得本科学籍。1996年2月29日,田某在参加电磁学课程补考过程中,随身携带写有电磁学公式的纸条并被发现。同年3月5日,北京科技大学认定田某的行为是考试作弊,决定对田某按退学处理,并于4月10日填发了学籍变动通知。但是,北京科技大学没有直接向田某宣布处分和送达变更学籍通知,也未给田某办理退学手续。田某继续在北京科技大学以在校学生的身份参加正常的学习及学校组织的其他各项活动,北京科技大学也每年都收取田某交纳的教育费,并为田某注册、发放大学生补助津贴、安排其参加毕业设计等。田某在北京科技大学4年的学习中,成绩全部合格,并且还获得优秀毕业论文。1998年毕业之际,北京科技大学认为田某已被退学处理,其学籍已被取消,不具备高校大学生的毕业条件,拒绝给田某颁发毕业证、学位证、办理毕业派遣手续。田某不服并向海淀区人民法院提起行政诉讼,要求北京科技大学为其颁发毕业证、学位证一、办理派遣手续、赔偿经济损失3000元及在校报上公开赔礼道歉。北京市海淀区人民法院于1999年2月14日作出一审判决:被告北京科技大学在30日内向原告田某颁发毕业证、60日内召集本校学位评定委员会审核田某的学士学位资格,30日内办理派遣手续,驳回原告田某的其他诉讼请求。一审判决后,北京科技大学向北京市第一中级人民法院提出上诉,1999年4月26日,北京市第一中级人民法院驳回北京科技大学的上诉,维持一审判决。

问题:1、北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围?

2、法院判令被告在特定期限内履行一系列特定内容的义务是否侵犯了行政权? 3、原告田某的赔偿请求与赔礼道歉请求为何被驳回?

答:1、北京科技大学没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通知,也未给田某办理退学手续,处罚程序不符合法律规定,并且每年收取田某教育费等一系列行为,说明田某仍是在校大学生,成绩合格,符合毕业条件。然而北京科技大学不履行法定职责,不给颁发毕业证、学位证、派遣证,依据中华人民共和国行政诉讼法的11条规定,应属于行政诉讼案件。

2、没有侵犯行政权。行政诉讼法第54条规定“被告不履行或者拖延履行法定职责的,判决其在一定期限内履行。”本案中要求北京科技大学在一定期限内发毕业证、审核学士学位,办理派遣证,属于依法办事,没有侵犯行政权。

3、要求获得行政赔偿,应符合中华人民共和国国家赔偿法第3条、第4条的规定,即应属于行政赔偿的范围。本案不发毕业证、学位证、派遣证,不属于行政赔偿范围,所以田某的赔偿请求被驳回。

8、2000年4月29日,某县的一个考场内,开考约30分钟后,监考老师发现一名来自公安系统的女考生拿出资料抄袭。监考老师向其提醒不能抄袭。该考生仍然继续抄袭,无奈监考老师收缴了其资料。但不久该考生又拿出一份资料抄袭,监考老师在几次提醒无效的情况下,没收了她的资料,并当场告诉她:“你这门考试以零分处理”,该考生并无异议。考虑到该考生只差两们就拿到所学专业的文凭。因此考后县自考办研究决定,只在要上报的考场情况登记表上登记该考生“夹带资料,并建议给予从轻处分”,所考科目 为零分。该考生接到此处分决定后不服,6月6日,向县政府写了一份《行政复议申请书》,认为监考老师是诬告,成绩应算作合格。要求自考办公开赔礼道歉,并付其精神损害赔偿金。现政府经过调查认为,对高等教育自学考试应考者的舞弊行为及其他违反考试规则行为的处罚权应属省考委,县自考办对申请人作零分处理的决定无法定职权。根据此,县政府撤销现自考办的处理决定,上报市自考办作出决定:根据《高等教育自学考试暂行条例》和《参考细则》的有关规定,对该考生的应考应以零分计算,停考两年。该考生仍不服,7月21日向市政府提请行政复议,9月23日,某市政府法制办经合议作出撤销某市自考办的决定。 问题:结合所学知识分析本案应以哪个机关为行政复议机关?

答:行政复议法第12条规定,对县级以上的地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。根据该条规定,市自考办作出决定处罚考生,考生可以向市人民政府申请行政复议,也可以向省自考委申请行政复议。某甲一年前下岗后,在家门口经营一个烟酒副食门市部。一天早上某甲刚开门,工商所的一名工作人员王某进来,说是要买一条高级香烟,这人拿了烟,某甲让他付款,王某却执意不肯。为此,二人撕打了起来,最后双方都受伤,某甲伤的比较重。事后,工商所负责人主持调解,让王某付某甲烟款,医药费各自承担。他们让某甲在调解协议上签字,某甲认为工商所在偏袒王某就未签字。谁知这事一拖就是两个月,某甲去工商所,他们不是避而不见,就是说还没有协商好,某甲也不知道该如何办? 问题:结合所学知识分析本案中某甲是否可以工商所为被告提起行政诉讼?

答:工商所王某到某甲的烟酒副食门市部购买香烟不付款与某甲动手打架。王某的行为不是以工商所的名义作出的,而是以个人名义与某甲发生冲突的。王某的行为与履行职责无关,王某买烟不付款与某甲产生冲突,是民事纠纷与王某所在单位无关。所以说本案是民事案件。他们双方不是管理与被管理的行政法律关系,不是行政案件,不可以工商所为被告提起行政诉讼。

10、1998年5月,A县某H兽药门市部从外省一家J兽药厂购迸80万单位青霉素钾10万支。从外表看,药品的质量合格,但无质量检验合格证。J厂的代表人表示:保证质量符合国家规定的标准,如果2年内出现质量问题,J厂愿负一切法律责任。H兽药门市部的工作人员信以为真,没有索要质量检验合格证。5个月之后,A县农牧渔业局兽药监督员发现该批兽药质量不稳定,即取走50支送省兽药监察所检验。检验结果是:该批青霉素钾含量为标示量的80%,不符合国家规定的标准,属劣质兽药。10月20日,A县农牧渔业局根据《兽药管理条例》的有关规定确认H兽药门市部经销的10万支80万单位的兽用青霉素钾为劣兽药,并作出处罚决定:(1)没收未出售的4.5万支兽用青霉素钾;(2)没收销售劣兽药非法所得3万元;(3)罚款1万元。H兽药门市部不服处罚决定,向人民法院起诉,要求撤销A县农牧渔业局的处罚决定,理由是:(1)劣药是J兽药厂生产的,购买时J厂保证质量合格,并说2年内如发现质量问题,J厂负一切责任。因此,应处罚生产厂家J。(2)不处罚生产劣兽药的厂家,只处罚销售劣兽药的门市部,不符合法律规定,也显失公平。

问题: 1.在本案中有几种法律关系?它们之间有什么区别? 2.兽药门市部的理由能否成立?

答:1.在本案中存在三种法律关系:一是H兽药门市部与A县农牧渔业局因行政处罚所产生的行政法律关系。二是H兽药门市部与人民法院之间的行政诉讼法律关系。三是H兽药门市部与J兽药厂之间的民事法律关系。

2.H兽药门币部的诉讼理由不能成立。A县农牧渔业局所处罚的行为正是向顾客零售不合格兽药的行为,而不是批量交易兽药的合同行为。销售假冒伪劣产品的行为引起了行政处罚,行政处罚引起了行政法律关系。至于该兽药从何处买来,实际上属于H兽药门市部与J兽药厂的民事法律关系。如果兽药不合格的过错在J兽药厂,H兽药门市部可以在行政诉讼结束后,另行对J厂提起民事诉讼,要求赔偿因兽药不合格所遭受的一切损失。

11、1999年黄某之母病逝后,黄某欲将其埋葬于本村翁某等人承包的耕地内,双方就此发生纠纷。村镇工作人员亦多次劝阻黄某,告知他在耕地内建坟墓是违法行为。但黄某认为其多年前过世的父亲也是埋在这里的,将其母与其父合葬天经地义,遂于7月1日开始挖穴造墓黄某所在镇人民政府于1999年8月5日作出处理决定:黄某的行为严重违反了《土地管理法》第36条关于禁止占用耕地建坟的规定,依照国务院《殡葬管理条例》关于已占用耕地的坟墓,应限期迁出或就地深埋的规定,要求黄某等人应在8月20日前将其母坟墓自行迁移至公墓区。逾期不迁移的,镇政府将强制执行,由此所产生的一切费用和其他一切后果由黄某承担。 问题:1.镇政府具体行政行为的内容有哪些?

2.现有法律中没有授予镇人民政府强制迁移坟墓的执行权,行政行为是否无效? 答:1、该行为的内容有两项:⑴黄某负有将其母的坟墓迁至公墓区的义务;(2)在前项内容无法实现的情况下,镇人民政府将强制迁移。

2、有效。第二项内容仅仅是第一项内容的执行,即使将这一部分除去并不影响整个行政行为的成立,因此该部分的无效不会导致整个行政行为的无效。

12、外国人杰克从国外携带若干物品入境,我国某地海关认为属违禁物品予以没收并处 300元罚款,杰克不服,向上级海关中请复议。上级海关作出维持原海关行政处罚的复议决定。于是杰克在法定期间内提起行政诉讼。 分析:1、人民法院应否受理此案。为什么? 2、应由何地何级人民法院受理?为什么?

3、杰克能否以两级海关作为共同被告起诉?为什么? 4、杰克起诉后,行政处罚决定是否暂停执行,为什么? 5.杰克能否请其本国律师作为其诉讼代理人来华参加诉讼,为什么?

答:1.人民法院应受理此案。其一,没收与罚款均属行处罚,是可诉性具体行行为;其二,在法定期间内起诉。 2.应由原海关所在地中级人民法院管辖。根据行诉法规定从地域管辖看,由最初作出具体行政行为的行政机关所在地

法院管辖。从级别管辖看,应由中级法院作为受理海关案件的一审法院。

3.杰克不能以两级海关作为共同被告起诉。因为根据行诉法规定,经过复议的案件,复议机关维持原行政机关的决定,由原行政机关作被告。

论坛,4.杰克起诉后,行政处罚决定即没收与罚款决定原则上不停止执行。根据《行政诉讼法》和《行政处罚法》的规定,一般情况下,诉讼期间不停止执行行政机关的决定。这是由行政行为的特点(公定力理论)决定的,除非满足法定条件。如原告申请,法院经审查裁定停止执行,或被告决定停止执行等。

5.杰克不能委托本国律师作为其诉讼代理人来华参加诉讼,这是由我国行政诉讼法明确加以规定的,它反映了司法主权的特点。

13、1999年10月8日,某县公安局对违反治安管理秩序的公民李某处以12日行政拘留。李某不服,意欲申请复议或提起行政诉讼。请根据《行政复议法》、《行政诉讼法》及《治安管理处罚条例》等法律,帮他解答以下问题: (1)李某申请复议的期限有多长?他可以以何种方式申请复议? (2)对此案有管辖权的复议机关是谁(哪一个)? (3)李某能否向法院直接提起行政诉讼?

答:(1)李某申请复议的期限是收到行政处罚决定书之日起60日内可以以书面方式申请复议,亦可以以口头方式申请复议。

(2)该公安局所在地的县人民政府)和该公安局的上级公安部门均有权管辖。

(3)李某不能因不服处理,不经复议就直接起诉到人民法院。因为《治安管理处罚条例》规定了复议前置程序。《行政诉讼法》也规定了要先行复议的;必经遵从法律的规定。

14、张氏兄弟二人合开了一家电脑公司,经营电脑网络产品,兄弟二人为了招揽顾客,就在公司门口打出广告,凡在本公司购买商品满500元者,可用本公司的IP电话免费拨打5分钟国际长途电话。过了一段时间,当地公安局以该公司经营基本电话业务、扰乱电信市场为由,对张氏兄弟立案侦查。并对张氏兄弟收取“保证金”600元,没开收据。张氏兄弟以公安机关违法收取“保证金”为由,向当地人民法院提起诉讼,便求返还财产。问题: 1、此案属于什么性质的诉讼? 2、人民法院审理的对象是什么? 答:1.本案属于行政赔偿诉讼。

2.人民法院审理的对象为公安机关收取“保证金”是否合法。

15、居民王某将其所有私房中2间出租给个体铁匠李义。因王某的私房位于一座中学的东侧.与该中学的教学楼仅一墙之隔。学校在李某的铁匠铺开张后不久,就以其声音太响,影响教学为由提出抗以议,但李某不听。学校问有关部门反映,公安机关遂以影响教学为名,决定查封李某的铁匠铺,并在其租用的王某的房间上加贴了封条。 李某的铁匠铺撤走后,王某的私房却因公安机关加贴的封条而无法出祖、使用。王某虽多次请求公安机关取消其门上的封条,但公安机关以其对李某的查封决定为由,拒绝了王某 的请求。王某于是向法院提起行政诉讼,要求撤销公安机关的行政处理决定,并赔偿其因此而受到的损失。但法院以其不是具体行政行为的相对人为由,拒绝受理此案。 问题:

1、王某是否村有权要求撤销公安机关的决定? 理由是什么? 2、法院拒绝受理的理由成立吗?为什么? 3、王某要求赔偿损失的要求合理吗?为什么? 答案要点:

1、王某无权请求撤梢公安机关的决定。因为:1)公安机关的决定是针对铁匠的打铁铺扰乱学校教学作出的;2)其查封行为所针对的对象应当是李某的打铁铺,而不是王某的私房;3)王某可以要求公安机关在李某的铁匠铺已搬走后解除对其私房的查封。

2、法院拒绝的理由不能成立。因为:(1)根据行政诉讼法的规定,不能以是否为具体行政行为所直接针对的人为限;(2)王某是受到该行政处理决定直接损害的人。

3.王某要求赔偿损失的要求是合理的。因为:(1) 公安机关的错误的执行行为使王某的私房处于无法使用的状态;(2) 公安机关的具体行政行为的错误执行,实际上构成了一个独立的查封的事实行为。(3) 公安机关没有及时纠其违法行为的行为,又构成了新的侵权行为,根据国家赔偿法的规定,应当承担赔偿贸任。

案例五:菜乡欲在其所邻的公路上修—条通往该乡鱼塘的支路,特向县林业局申请砍伐行道树若干立方的林木采伐许可证。支路修好后县文通局以该乡非法采伐行行道树为由对其实施行政处罚。该乡不服,诉讼至人民法院,县林业局以县交通局侵犯其行政管理权为由申请加入诉讼,法院将其列为本案第三人。 问题:

1、本案人民法院能否审理行政机义的行政管理权限争议? 理由是什么?

2、如果本案林业局没有行道树采伐许可证的颁发权,其在本案中应当承担什么负任?理由是什么? 答案要点:1.本案人民法院可以间接审理行政机关的行政管理权限争议。因为:(1)根据行政诉讼法规定及其基本原则,具体行政行为合法的首要条件就是职权法定。(2)人民法院在审理具体行政行为是否超越职权时,必然涉及行政机关的行歧管理职权,从而有权审理行政机关之间的行政管理权限争议。(3)人民法院对行政机关的行政管理权限争议的审理是通过行政诉讼间接进行的。

2、如果本案林业局没有行道树采伐许可证的的颁发权,则应当因其越权行为承担相应的赔偿。因为:(1) 由丁行政机关之间内部权限不清而使相对人蒙受的损失,应当由国家统一承担。(2) 本案原告对于其违法行为没有主观的过错,如果原告受到处出,而林业部门可以不负任何责任的话,显然不公平。(3) 由丁原告没有违法的故意,其违法行为是于林业部门越权发放许可证引起的,因此县交通局应考虑这一情节,原告因事实违法而受到的行政处罚,林业部门应当赔偿原告的相应的损失。

16、原告某市购物中心1995年独家开办了皇宫照相馆,照相馆的全部资产归购物中心所有,L1所有,购物中心一直行使着领导利管理职能,照相馆不具有法人资格,利润全部上交购物中心,1996年9月2日市商业局作出决定,将照相馆从购物中心独立出来,并入新东方影楼,并吊销了皇宫照相馆的营业执照。购物中心不服,向入民法院提起行政诉讼。人民法院立案后,购物中心申请停止执行商业局的行政队定,人民法院根据原告的申请,经过审查,裁定停止执行被告市商业局的行政决定。 问题:

1、本案中购物中心是否有权提起行政诉讼?

2、人民法院是否有权裁定停止执行被告的行政决定? 法律依据何处? 答案要点:

1、本案被告市商业局作山的兼并决定,对原告来说,是对其财产权的剥夺;而对熙相馆来说,则是吊销营业执熙,由于其无法人资格,因此购物中心有权提起行政诉讼。

2、行政诉讼法规定,原告申请停止执行,人民法院认为具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,而停止执行不损害社会公共利益时,可以停止执行。

案例七:1994年3月某乡政府为解决乡机关干部及附近群众饮水的困难,作出了《关于筹集资金安装自来水管道的决定》。其主要内容是:乡政府所在地的每个企事业单价交纳500元,所有工作人员交纳50元,乡政府所在地的两村每户交纳30元,作为安装自来水管道的建设资金。乡政府的文件用书面和广播传达到每家每户。个体户工户蒋某在外地做生意,不知道乡政府的决定。同年9月1日他从外地回到家乡,第二天乡政府派人送去一份限其在10日内交纳30元集资款的书面通知书。蒋不愿交纳,乡政府说不如数缴纳集资款,将处以罚款。蒋不服,认为这是违法要求履行义务,于同年12月3日向县人民法院起诉,请求法院撤消乡政府让他交30元集资款的殃定。 问题:法院是否受理蒋某的起诉?

答案要点:根据行政诉讼法,人民法院院受理行行政案件的范围的规定,乡政府的决定是具体行政行为,而不是抽象行政行为。因此,原告蒋某是受乡政府决定约束的公民,她有权就乡政府的这一具体行政行为向人民法院提起诉讼。所以法院应当受理蒋某的起诉。

17、1998年6月9日,陈某与何某未办理渔业生产捕捞许可证,一起驾船在禁渔区进行捕捞活动,被县渔政管理部门查扣。县渔政管理部门依据省人大《关于实施办法》(简称办法)的规定,对陈某、何某作出了没收渔船及船上的渔网等渔具,并处罚款2000元的处罚决定。陈某、何某不服,以该处罚所依据的《办法》与《渔业法》的规定不一致,《渔业法》没有规定可以没收渔船为由,认为适用法律、法规错误,依法向县人民法院提起行政诉讼。

问:(1)地方性行政法规是否有权增加新的处罚种类? (2)本案中县渔政部门应如何适用法律、法规进行处罚? 答案:(1)根据《行政处罚法》规定,法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定,地方性法规需要作出具体规求,这是干涉人民法院独立审判的行为。第四,县人民检察院的抗诉不合法。首先,县人民法院作出的判决在送达当事定的,必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。因此,地方性法规只能根据法律、人15日届满而当事人未提出上诉时才发生法律效力。本案中,判决尚未生效,人民检察院不能对尚未生效的判决提起行政法规关于行政处罚的规定,予以具体化,不得作出超越性的规定或者增加新的处罚种类。(2)县渔政管理部门在本抗诉。其次,县人民检察院不能对县人民法院提出抗诉。 案中应适用《渔业法》的规定进行处罚,不应适用《办法》。2008年全国最大的大学生

2、A市文化局与公安局在一次临时联合稽查中,查获该市东区个体户包某从外地运回一批价值10万元的盗版光盘。市8、外国人某甲因嫖宿暗娼被某市城区公安分局查获。区公安分局依《治安管理处罚条例》的规定,决定对甲罚款2000文化局和公安局便依法对这批光盘予以扣押,并以共同名义对包某作出2万元的罚款决定。次H A市东区工商局吊销了元,治安拘留6天。甲不服,便向市公安局申请复议,市公安局经调查后认为原处罚过重,变更了原处罚决定,作出罚包某的营业执照,东区公安分局委托该区洼里派出所对包某予以10天行政拘留的处罚。包某不服上述行政处罚。 款1000元、治安拘留3天的复议决定。甲仍不服,便在接到复议决定的第3天向区人民法院提起行政诉讼。该人民法问:(1)上述处罚决定,哪些需要经过听证程序而作出?为什么? 院接到起诉状后,经审查于第9日作出判决,认为此案属于涉外治安行政案件,理应由市中级人民法院管辖,判决不予(2)包某若申请行政复议,谁为复议机关?

受理,并告知甲到市中级人民法院起诉。甲到市中级人民法院起诉后,中级人民法院以区公安分局为被告,进行了审理。 (3)包某若对行政拘留不服能否直接起诉?为什么?

问:本案中,哪些地方违反了《行政诉讼法》的有关规定?为什么? 答案:(1)罚款2万元的决定和吊销包某营业执照的处罚应进行听证。《行政处罚法》第42条规定:行政机关作出责令答案:本案违反《行政诉讼法》规定的地方主要有以下几个方面:

停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。(2)对市第一,区人民法院作出不予受理的判决是不正确的。因为判决是人民法院对行政争议中的权利和义务作出的实体判决;文化局和公安局罚款2万元的行为不服申请复议的,省人民政府为复议机关;对东区工商局吊销营业执照的行为不服申而对行政案件是否予以受理属于程序问题,只能用裁定,不能用判决。

请复议的,市工商局为复议机关;对东区公安分局委托洼里派出所作出的行政拘留行为不服申请复议的,市公安局为复第二,区人民法院在接到起诉状后的第9天才作出不予受理的“判决”,超越了法定的期限。因为《行政诉讼法》规定,议机关。(3)包某对行政拘留不服不能直接起诉,按照相关法律规定,对行政拘留不服应先申请行政复议,对行政复议人民法院接到起诉状,经审查,应当在7日内立案或者作出裁定不予受理。

决定不服再向人民法院起诉。 第三,区人民法院告知甲到市中级人民法院起诉是不合法的。因为《行政诉讼法》规定,原告对裁定不予受理不服的,

有权提起上诉。

3、某市规划局批准该市的税务机关在某居民小区旁建造了一栋高层办公楼,由于距离过近,致使小区内30户居民的住第四,区人民法院认为此案属于涉外治安行政案件而应由市中级人民法院管辖也是错误的。因为依《行政诉讼法》级别宅无法采光,于是该30户居民将市规划局诉至人民法院。 管辖的规定,涉外案件并非一定要有中级人民法院管辖。

问:(1)规划局的行为该如何认定?

第五,市中级人民法院以区公安分局为被告审理此案也是不正确的。因为本案是经过复议的案件,且复议机关改变了原(2)该30户居民是否有权提起行政诉讼,为什么?

具体行政行为,因此根据《行政诉讼法》的规定,被告应是复议机关即市公安局。 (3)如果该30户居民有权提起行政诉讼,人民法院应作出何种判决?

答案:(1)市规划局的行为是违法的,因其作出批准行为时未考虑建房的间距问题,导致税务机关的办公楼建好后严重

影响了其他居民的采光权。

(2)该30户居民有权对市规划局的批准行为提起行政诉讼。因为该30户居民虽然不是市规划局批准行为所直接针对的对象,但其相邻权却受到了该行为的侵害,因此与市规划局批准行为有法律上的利害关系,具有原告资格。

(3)法院应作出确认违法判决,并责令行政机关采取措施对该30户居民所受到的损失予以补救。因为市规划局的行为违法理应撤销,但撤销将给国家利益造成重大损失,因此从维护国家利益的角度出发,法院应确认市规划局的行为违法,同时判令作为被告的市规划局采取相应的补救措施。

4、某市A区居民李某在BIX开办了达隆公司,经营范围包括移动电话和BP机。B区工商局接到举报,李某超范围经营电脑,经查明属实,遂作出了责令停业整顿1个月,并处2万元罚款的行政处罚决定。李某不服,向市工商局申请复议。市工商局作出了维持停业整顿1个月、变更罚款为1万元的复议决定。李某仍不服,打算起诉并要求行政赔偿。 问题:(1)本案中行政诉讼的原告、被告分别是谁?为什么? (2)何地何级法院对此案享有管辖权?为什么?

(3)本案中的行政赔偿请求人和行政赔偿义务机关分别是谁? (4)原告能否在提起行政诉讼时一并请求行政赔偿? (5)原告可以申请行政赔偿的范围有哪些?

区答案:(1)本案行政诉讼的原告是达隆公司,其具有行政诉讼原告资格的条件:以自己的名义向人民法院提起诉讼;认为具体行政行为侵犯自己的合法权益;是受到具体行政行为影响的行政相对人。被告是市工商局,因为市工商局改变了B区工商局的处理结果,对复议机关改变原具体行政行为不服提起诉讼的,复议机关为被告。

(2)B区基层人民法院或市工商局所在地的基层人民法院。行政诉讼法规定,基层人民法院管辖除由中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院审理的第一审案件以外的行政案件。行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。 3)赔偿请求人是达隆公司,赔偿义务机关是B区工商局。 (4)可以。

(5)可以请求赔偿的范围包括停业整顿期间必要的经常性的费用开支和罚款。

5、某市工商局行政管理机关、公安机关、卫生行政管理机关组成联合执法队,检查市容。执法队发现个体户王某违法占用人行道摆摊,经劝阻仍不退出,便联合以三机关的名义对其作出拘留10日的处罚决定。 问:(1)该处罚决定是否合法?为什么?

(2)如果王某对该处罚决定不服,提出复议申请,则被申请人和复议机关分别应当是谁?2008年(3)王某可否在复议中一并提出赔偿请求?如果可以,哪个机关是赔偿义务机关? (4)如果王某单独就赔偿问题提出请求,则他应向哪个机关提出? 魂答案:(1)该处罚决定是不合法的。因为按照《治安管理处罚条例》的规定,行政拘留的决定只能由公安机关作出。《行政处罚法》也规定,限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。因此,在本案中,对王某作出拘留10日的处罚决定只能由联合执法队中的公安机关作出,而不能以三机关的名义作出,否则就是不合法的。

(2)如果王某对该处罚决定不服,提出复议申请,则联合作出处罚决定的工商行政管理机关、公安机关和卫生行政管理机关为共同被申请人,这三个机关的共同的上一级行政机关即市人民政府为复议机关。

(3)王某可以在复议中一并提出赔偿请求。共同行使职权的工商行政管理机关、公安机关和卫生行政管理机关为共同赔偿义务机关。

(4)如果王某单独就赔偿问题提出请求,则他应先向赔偿义务机关提出。根据《国家赔偿法》第10条的规定:“赔偿请求人可以向共同赔偿义务机关中的任何一个赔偿义务机关要求赔偿,该赔偿义务机关应当先予赔偿。”

6、某市某区工商局与该区消费者协会在对该区电器市场进行的联合检查中,认为个体户某甲销售的电器不符合质量标准,便共同署名对甲作出罚款4000元、没收所有电器的行政处罚决定。甲不服,决定向市工商局申请复议。但他在区市工商局的途中不幸遇车祸死亡。甲父乙遂于第二天已该区工商局为被告,向该区人民法院提起行政诉讼,要求撤销被告的处罚决定;并同时一并提起行政赔偿诉讼,要求赔偿因没收电器而造成的经济损失。该区人民法院审理该案,追加该区消费者协会为共同被告,同时驳回行政赔偿请求,要求乙先向工商局请求解决。 问:⑴乙未经复议便向人民法院起诉是否合法?为什么?是否具有原告资格?为什么?

⑵人民法院将消费者协会和工商局列为被告是否正确?为什么?若不正确,消费者协会在本案中的诉讼地位由应是怎样?

⑶人民法院要求乙先向工商局请求解决行政赔偿是否正确?为什么? 答案:(1)乙未经复议直接提起诉讼是合法的。因为只有法律、法规规定应先申请复议,对复议不服再向人民法院起诉的,才实行复议倒置原则。根据本案的情况,法律、法规并不要求应先就工商局的行政处罚申请复议,因此乙可直接提起行政诉讼。乙具有原告资格。本案中,乙可作为原告起诉,同时我国《行政诉讼法》规定,有权提起诉讼的公民死亡,其近亲属可以提起诉讼,而乙是甲父,属于其近亲属,因此在甲死后,乙有权起诉,具有原告资格。

(2)人民法院将消费者协会和工商局列为共同被告是不正确的。法律规定,公民、法人或者其他组织对行政主体和非行政主体以共同名义做出的具体行政行为不服向人民法院提起行政诉讼的,应以行政主体为被告,非行政主体不能做被告。本案中,消费者协会是非行政主体组织,不能成为行政诉讼的被告。因此,人民法院将其和工商局列为共同被告是错误的。消费者协会在诉讼过程中可作为第三人参加诉讼,因为它与被诉具体行政行为有利害关系。

(3)人民法院要求乙先向工商局请求解决行政赔偿是不正确的。根据我国《行政诉讼法》和《国家赔偿法》的规定,公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或行政机关工作人员做出的具体行政行为侵犯造成损害的,有权一并或单独提出行政赔偿请求;单独就损害赔偿提出请求的,应当先由行政机关解决。而在本案中,原告是在提起行政诉讼的同时,一并提出赔偿请求,而非单独提起行政赔偿请求,因此不必先由行政机关解决,人民法院的要求是不合法的。

7、公民某甲因不服县工商局对其的处罚决定而向人民法院提起行政诉讼。人民法院受理后,有1名审判员和3名陪审员组成合议庭进行审理,其中1名审判员和3名陪审员组成合议庭进行审理,其中1名陪审员是县工商局工作人员。在审理过程中,县委领导曾几次要求听取了该案的审理情况,并要求人民法院作出维持县工商局处罚决定的判决。人民法院按县委领导的意见作出了维持的判决。在判决书送达原告5日后,县人民检察院以该案审理的程序不合法为由向人民法院提出抗诉。

问:本案有哪些地方违反了行政诉讼法的有关规定?

答:本案中存在违反行政诉讼法有关规定的地方有:第一,合议庭组成人员不合法。合议庭应由3人或3人以上的审判员或者3人或3人以上的审判员和陪审员的单数人员组成,而本案中审判员和陪审员共4名,不是单数。第二,违背了回避原则。作为审判人员之一的县工商局工作人员与本案有利害关系,不能参加对本案的审判工作。第三,违反了人民法院独立行使审判权的原则。在案件审理过程中,县委领导层几次要求听汇报且提出维持原行政机关具体行政行为的要

《行政法与行政诉讼法》论述题及案例分析

《行政法与行政诉讼法》论述题及案例分析

www.qincai.net)五、论述题Eg4i,eW1、行政合理性原则。有你更精彩!/D)U0DQ

答:行政合理性原则是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定,而且要求这种决定应符合法律的意图和精神,符合公平正义等法律理性。行政合理性原则是基于实际行政活动的需要而存在的。任何法律都是有限度的,尤其是规范行政活动的法律。主要表现在:⑴ 法律不可能规范全部行政活动;⑵ 法律对行政活动的规范,应留出一定的余地,以便使行政机关根据具体情况灵活处理。如果法律对行政活动规定得面面俱到,毫无裁量余地,则最终可能导致行政机关束手无策。www.qincai.netNb:? Ec.VE

所谓自由裁量权,是指行政机关在法律规范明示或默示的范围内,基于行政目的,在合理判断的基础上决定作为或不作为,以及如何作为的权力。

行政合法性原则和行政合理性原则共同构成行政法治的原则。合法性原则主要解决行政合法与非法问题,合理性原则解决行政是否适当的问题。合法性原则适用于一切领域,而合理性原则主要适用于自由裁量领域。%Zu8C.B0]UTH

行政合理性原则的具体要求:⑴ 行政行为的动因应符合法律目的;⑵ 行政行为应建立在正当考虑的基础上,要有正当的动机;⑶ 行政行为的内容应合乎情理。

2、公务员的双重身份。答:公务员是指在各级国家行政机关中依法行使国家行政权力,执行国家公务,除工勤人员以外的工作人员。任何一个公务员,不论其职位高低、职务大小,首先是一个公民。公民是每个公务员的基本身分。因为根据我国有关法律的规定,具有中华人民共和国国籍是进入公务员队伍的基本前提。作为公民的公务员在法律地位上有下列特点:⑴ 他享受宪法和法律赋予公民的各种权利,同时履行宪法和法律要求公民履行的各种义务;⑵ 他可以以自己的名义从事个人行为,但不能以国家名义从事公务行为,否则就是另外一种身分了;⑶ 他的个人行为只代表他个人,不具有强制性,而且行为效果归属于他自己。

公务员首先是公民,因而享有自然人的法律地位。但它又不同于一般的公民。因为他担任了行政公职,进入公务员的行列。当其处于公务员法律地位时,便显示出以下几个特点:⑴ 公务员有资格作为国家的代表,以公务机关的名义从事公务行为;⑵ 公务员享有行政职权,享有行政优益权,同是需要承担行政职责;⑶ 公务员的公务行为具有强制性,公务行为所引起的效果,由所属公务机关承受;⑷ 所属公务机关对公务员个人过错负连带责任。

六、行政法案例分析St)^J!cb/Z

1、罗太忠诉某县人民政府案。原告:罗太忠。被告:某县人民政府请分析:⑴ 原告行为是否合法?⑵ 本案中的指挥部是否有权处理该事?⑶ 谁交纳诉讼费用?答:⑴ 原告行为不合法。⑵ 指挥部无权处罚。⑶ 由原告负担诉讼费减半。

2、某市第二筑公司劳动服务公司诉某市工商行政管理局案。原告:某市第二建筑公司劳动服务公司。被告:某市工商行政管理局。请分析:⑴ 本案的被告究竟错在哪里?⑵ 没收财产行为是否正确?⑶ 诉讼费由原告承担合理吗?

答:⑴ 错在工商部门没有吊销许可证;⑵ 公安没权没收财物,属越权行为。⑶ 诉讼费由原告负担,但应减半。

3、张某诉某胰税务局案。原告:张某。某县个体户。被告:某县税务局。请分析:⑴ 税务所的行为是否违法,为什么?⑵ 该案行政处罚应由哪个机关去处理?⑶ 税务所扣押“营业证”是否可行?有你更答:⑴ 不能扣押,税务所是越权行为,是工商部门的行为。⑵ 应该由工商部门处理。⑶ 不可行,属于越权行为。

4、高永革诉大兴庄人民政府案。原告:高永革。被告:大兴庄人民政府。请分析:⑴ 乡政府拆围墙行为是否正确,为什么?⑵ 法院准许原告撤诉的做法是否正确?答:⑴ 是错误的,属越权行为;行为和权利属于人民法院。

⑵ 不正确,法院依职权不予撤诉,法院要看原告行为是否损害双方面的利益,是否损害公共利益,此案两方面都受损害,因此法院不能轻易准予其诉。::: 5、张开祥诉某县马庄镇人民政府案。原告:张开祥。被告:某县马庄镇人民政府。请分析:⑴ 镇政府的行政行为是否合法?⑵ 法院草草了事,政府草草了事这种行政诉讼活动是否正确?答:⑴ 行政行为无效,法院只有经过开庭审理才能认定,而且法院先行判决,

因为行政行为不能用调解。%⑵ 既不能围护法律的尊严,又掩盖了作为被告的虚荣心。法院这种诉讼活动特别是撤诉行为显失公正。

6、某酒店诉某野生动植物自然保护站案。原告:某酒店。被告:某野生动物自然保护站。请分析:⑴ 野生动植物自然保护站的行政行为是否越权?⑵ 诉讼费用处理是否合理?

答:⑴ 根据野生动物保护法的规定处理该类型案件应由工商部门处理,动物组织行为属于超权行为。 ⑵ 在诉讼过程中,被告改变其具体行政行为,原告申请撤诉并得到法院充许,所以诉讼费应由被告承担,但可以减半。

7、彭某诉某市公安局案。原告:彭某,某供销社采购员。被告:某市公安局。请分析:⑴ 本案是否为行政案件?⑵ 原告是否具备起诉条件?⑶ 公安机关在处理群众钱财方面有无问题?答:⑴ 公安机关的行为属于具体行政行为,因为他们对脏款进行了处理,维护了社会治安秩序,属于行政案件。

⑵ 原告对公安机关不对脏款起诉有明确的被告和民事请求,因此,原告具备起诉条件。法院应该受理。 ⑶ 有问题,公安机关少退5500元侵犯了群众的财产所有权。

8、某区工商局诉某县卫生局案。原告:某区工商所。被告:某县卫生局。请分析:⑴ 行政机关可否作为原告?⑵ 工商所工作行为有无过错?⑶ 本案罚款1148元由谁承担?⑷ 法院如何审查?

答:⑴ 行政机关能够作为行政诉讼的原告,原因在他也有双重身份,他可以是行政主体也可以是民事主体。:::星魂社区::::`+v U.ZR

⑵ 工商所已存在严重的违法行为:① 是就地出售假人参;② 是私分销脏所得款项以权谋私。 ⑶ 对工商所罚款1148元属不公,理因追偿行业人的责任。

⑷ 人民法院在审理此案中除因原告的诉讼请求对被诉具体行政行为合法性进行审查处理,还应就工作人员的违法行为进行处理。

9、平双公路指挥部诉赤峰市郊区土地管理局案。原告:交通部二局六处平双公路指挥部。被告:赤峰市郊区土地管理局。第三人:周长彬,交通二局六处平双公路指挥部职工。第三人:田丰强,第三人,赤峰市郊区五村委会。请分析:⑴ 被告对第三人周长彬处理是否正确?⑵ 法院判断是否正确?⑶ 被告对北洼村的赔偿处理行为属于民事诉讼还是行政诉讼对象?⑷ 被告在事发后六个月做处罚决定是否正确? 答:⑴ 受雇人代表雇用人所为的行为后果应由受雇人承担,因此对周长彬的处罚属于对象人错误。

⑵ 法院直接于正确的事实为依据,变更行政机关的错误处理结果判决决正确,因为他纠正了有关补偿的数额。

⑶ 属于具体行政行业,又是行政诉讼的对象。

⑷ 被告属于不当拖延,构成公务懈怠,如此做法已失去行政法规的制约性和时效性。

1、《行政法与行政诉讼法》作业1-案例分析

答:1、在本案中存在三种法律关系:⑴ 是H兽药门市部与A县农牧渔业局因行政处罚所产生的行政法律关系;⑵ 是H兽药门市部与人民法院之间的行政诉讼法律关系;⑶ 是H兽药门市部与J兽药厂之间的民事法律关系。

2、H兽药门市部的诉讼理由不能成立。A县农牧渔业局所处罚的行为正是向顾客零售不合格兽药的行为,而不是批量交易兽药的合同行为。销售假冒伪劣产品的行为引起了行政处罚,行政处罚引起了行政法律关系。至于该兽药从何处买来,实际上属于H兽药门市部与J兽药厂的民事法律关系。如果兽药不合格的过错在J兽药厂,H兽药门市部可以在行政诉讼结束后,另行对J厂提起民事诉讼,要求赔偿因兽药不合格所遭受的一切损失。

2、《行政法与行政诉讼法》作业2-案例分析

答:1、该行为的内容有两项:⑴ 黄某负有将其母的坟墓迁至公墓区的义务;⑵ 在前项内容无法实现的情况下,镇人民政府将强制迁移。

2、有效。第二项内容仅仅是第一项内容的执行,即使将这一部分除去并不影响整个行政行为的成立,因此该部分的无效不会导致整个行政行为的无效。:::星魂社区:::L9Yj7D;M5K

3、《行政法与行政诉讼法》作业3-案例分析

答:⑴ 本案的被告适合。因为北京科技大学是法律、法规授权行使颁发毕业证及学位证的组织。:::⑵ 这三份材料不属于《中华人民共和国行政诉讼法》第53条规定人民法院审理行政案件时可以参照的规章范畴。

⑶ 被告提供的证据之有⑥瑕疵,不能作为认定本案事实的根据。因为这些证明由于不符合《行政诉讼法》第33条关于在诉讼过程中,被告不得自行向原告和证人收集证据的规定。 《行政法与行政诉讼法》复习资料(单项选择题)

1、在行政法律关系双方当事人中,B.必有一方是行政主体。

2、行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更,包括A.主体变更;B.客体变更;D.内容变更。

3、我国行政机关的设置原则是A.适应需要原则;B.精简原则;C.高效率原则;D.依法设置的原则。

4、垂直领导就是由于业务关系极为密切,上下级行政机关之间采取直接组织与指挥,权力高度集中。如

A.民航;B.铁路。

5、有权机关任命公民担任行政公职叫做D.委任。

6、以行政行为是否具备一定的法定形式为标准,将行政行为分为B.要式行政行为和不要式行政行为。

7、行政行为撤销的后果上A.自撤销之日起失去法律效力;C.行政行为因行政主体或行政相对方的不同过错归属不同的责任结果;D.给相对方带来损失时,行政主体予以适当补偿。

8、执行立法所制定的行政法规和规章一般称为B.实施条例;C.实施细则;D.实施办法。

9、《中华人民共和国治安管理处罚条例》第44条规定:“对违反交通管理行为处罚的实施办法,由国务院另行规定”。此规定属A.立法授权。

10、资格许可是允许其享有某种资格或具备某能力的许可,如A.律师证;B.会计师执照。

11、行政许可实施主体的种类主要有B.被授权的具有管理公共事务职能的组织;C.被委托的行政机关;D.法定的行政机关。

12、根据我国现行法律、法规的规定,对人身的强制措施主要有A.收容审查;B.强制传唤;C.强制戒毒;D.强制扣留。

13、行政强制执行的性质是A.行政性;B.执行性;C.强制性。有你更精彩!p&bi&C py2ti

14、金钱制裁的形式有A.支付违约金;C.赔偿损失。

15、行政合同解除方式有B.单方解除;C.协议解除。

16、甲乙二人的违法事实和情节相同,但公安机关对甲裁决拘留,而对乙只罚款50元,这显然是不公正的。这种行为属于B.同等情况,不同处罚。

17、A.违反行为轻微,并及时纠正;B.不满14周岁的人有违法行为的;D.精神病人在发病期间有违法行为的不予行政处罚。

18、行政监督的主体是A.行政机关。

19、审计的本质是D.一种经济监督活动。

20、行政复议机关在接到行政复议申请后,应当在B.5日内进行审查,对不符合本法规定的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人。

21、对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的,向C.该派出机关申请行政复议。

22、甲殴打乙致轻微伤,公安局对甲作出拘留15日的处罚裁决。甲不服,经复议后,向人同法院起诉,乙作为第三人参加诉讼。关于本案处理,正确的做法有哪些A.乙有权对一审判决提起上诉;D.人民法院有权变更公安局对甲的处罚。星魂论坛,免费

G23、李某是县办公室的安全保卫干部,被借调到县公安局,在借调的一次执行任务中,违法剥夺某人身自由。在这里,B.县公安局是行政赔偿义务机关。

24、某行政机关违法作出没收公民赵某录像机的决定,赵某气愤之极而砸毁了自已的录象机。在本例中,赵某C.没有向国家主张行政赔偿的权利。

25、张某重伤他人被刑事拘留。一个月后,公安局机关查明张某尚未满14岁,遂依照《刑法》第14条释放张某。张某的父亲提出赔偿要求,按照《国家赔偿法》的规定,公安局如何处理B.不予赔偿。:::

26、某市西区治安联防队行使该区公安分局委托的治安管理权。某日,联防队员周某抓获了有行窃嫌疑的盖某,因盖某拒不说出自已的真实姓名,周某用木棍将盖某殴打致伤。盖某向法院提起诉讼。依照《国家赔偿法》的规定,应由谁承担国家赔偿义务B.区公安公局。:::星魂社区:::ky3l

27、1995年1月5日,钱某因盗窃嫌疑被公安机关刑事拘留。1995年6月1日,法院以盗窃罪终审判处钱某有期徒刑3年。1997年1月,经复查发现钱某犯罪时尚不满16周岁,法院根据刑法规定改判无罪,予以释放。钱某被释放后请求国家赔偿,请问应当如何处理C.应当给予赔偿,损害应从1995年6月1日算至1997年1月。6n;nx d

s

28、国家赔偿法规定的侵犯公民人身自由的每日赔偿金应按下述哪一种方法计算D.上年度职工年平均工资除以全法定工作日数。

29、王某是有权要求国家赔偿的受害人,在请求国家赔偿期间内王某突然死亡。下列关于王某请求国家赔偿的权利的说法,哪些是正确的C.转移给他的继承人;D.转移给与他有扶养关系的亲属。

30、作出具体行政行为的公务员,因其是以所在国家行政机关的名义进行的,C.故不能成为行政诉讼的被告。

31、在我国,人民法院审理行政案件,只限于A.就行政机关的具体行政为的合法性发生的争议。:::星32、甲地A公司将3辆进口车卖乙地B公司,B公司将汽车运回期间受到乙地工商局查处。工商局以A公司无进口汽车证明,B公司无准运证从事非法运输为由,决定没收3辆汽车。A公司不服该决定提起诉讼。下列哪一内容是本案受理法院的主要审查对象D.工商局处罚决定的合法性。有你更精

33、行政复议和行政诉讼活动共同适用的基本原则和规定有哪些A.不适用调解的规定;B.不停止具体行政行为执行的规定。星魂论坛,免费资源,免费空间, 34、人民法院审理行政案件时,认为地方人民政府制定发布的规章与国务院部、委制定、发布的规章不一致的,应如何处理D.由最高人民法院送请国务院作出解释或裁决。^ C.W|

35、被征地单位农民李某与征地单位发生纠纷,县人民政府依职权作出了强制性的补偿决定。李某不服,向人民法院起诉,人民法院应否受理D.作为行政案受理。{-bmKgcV*L

36、吴某之子在部队演习中死亡,部队将《烈土证书》发给吴某。此后,吴某一直凭《烈土证书》领取抚恤金。1994年,民政局换发《烈土证书》时,未将《烈土证书》换发给吴某。吴某遂向法院提起诉讼。人民法院应当如何处理A.予以受理。

37、行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列哪种情形并造成受害人名誉权、荣誉权损害的,应当为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉B.违法拘留;C.对没有犯罪事实的人错误逮捕;D.非法拘禁。

38、周某被公安局收容审查10天获释,但公安局未给任何书面决定。周某遂在法定期限内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。人民法院审查起诉时提出的正确要求是什么C.周某必须指出明确的被告;D.周某必须提出具体诉讼请求和事实依据。

39、公民、法人或者其他组织对下列哪些行为可以提起行政诉讼B.劳动鉴定委员会实施的劳动能力鉴定行为;C.大学根据《学位条例》拒绝发放学位证书的行为;D.注册会计师协会对注册会计师执业证照不予年检的行为。

40、如果原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉时,由D.最先收到起诉状的人民法院管辖。

42、对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由A.被告所在地;B.原告所在地人民法院管辖。

43、陈某系美国驻北京一公司职员,常住北京市海淀区。某日,陈某从美国经深圳口岸回国。被深圳罗湖海关以走私嫌疑扣留。陈某决定提起行政诉讼,有权管辖此案的人民法院是哪些B.深圳市中级人民法院;D.北京市中级人民法院。有你更精

44、法定代理人的代理权是基于亲权或者监护权而产生的,因面其在诉讼中居于B.与原告相类似。

45、行政诉讼当事人包括A.原告;B.被告;D.第三人。

46、某派出所民警以扰乱社会秩序为由扣押了李某的拖拉机。李某不服,以派出所为被告提起行政诉讼。诉讼过程中,法院认为被告应当是县公安局,要求变更被告,李某拒不同意。法院应如何处理?C.裁定驳回起诉。

47、某市西城区建委根据市政府总体规划,对某大街实施改造,刘某房屋位于改造区。某日,西城区建委改造建设指挥部下达住房安置通知,刘某未搬迁。数日后,区建委工作人员带领50余人强行拆除了刘某房屋,刘某起诉。下列哪个选项是本案被告?C.西城区建委。有你更精彩!,h30^7v&s-j4@

48、行政诉讼中,哪些权利是被告和第三人均可享有的?A.查阅、补正庭审笔录的权利;B.提出管辖权异议的权利;C.对第一审法院判决上诉的权利;D.向法院申请据保全的权利。

49、执行程序结束后,因发生某些特殊情况需要再次执行的,称为C.再执行。

50、行政诉讼强制措施有A.训诫;B.责令具结悔过;C.罚款;D.拘留。

51、第一审程序是人民法院依照C.法定管辖权限,对案件进行的初次审理。www.qincai.net L,u

52、张某和李某是邻居。在一起行政案件的执行中,人民法院执行人员将案外人李某的一间房屋当作被执行人张某的房屋强行拆毁。李某提出赔偿请求,该损失应由谁赔偿?C.应当由人民法院负责赔偿。

53、胡某未经批准在门前耕地建起一栋小楼,并将该房卖给张某。县土地管理局以胡某非法买卖土地为由,对其作出没收地上建筑及罚款的处罚决定。胡某不服,起诉至法院。诉讼期间,县土地管理局将原来的处罚变更为没收地上建筑,取消了罚款处罚,并动员胡某撤诉。胡某拒不撤诉,法院应当如何处理?A.审理原处罚决定

54、刘立因殴打白飞受到公安局处罚,公安局鉴定白飞为轻微伤。白飞认为自已重伤,以公安局对刘立处罚过轻为由向法院提起行政诉讼。法院在诉讼期间对白飞的伤势重新鉴定,结论为轻伤。法院应当如何处理?B.直接变更公安局对刘立的处罚决定

55、人民法院对于下列哪种案件,根据当事人申请,可以收回裁定先予执行?C.要求行政机关依法发放抚

恤金www.qincai.net3xn)KA1&G

56、1994年6月,赵某被法院以受贿罪判处有期徒刑2年,以贪污罪判处有期徒刑3年,合并执行有期徒刑4年。赵某服刑后不断申诉。1998年2月,法院经审判监督程序对该案再审。再审判维持了原审法院对赵某受贿罪的判决部分,随即释放。赵某提起国家赔偿请求,对其请应如何处理?A.决定不予赔偿

57、行政诉讼中,人民法院对于妨碍诉讼行为采取的强制措施中,须经人民法院院长批准的有哪些?B.1000元以下罚款;C,拘留

58、书证是记载或表达人的思想或行为,并以其内容或行为,并以内容或涵义证明案件事实的文字、符号、图画等材料。其形成方式通常有A.书写;B.印刷;C.绘画;D.刻制。

59、行政诉讼证据来源于A.原告举证;B.被告举证;C.人民法院依职权收集和保全证据。

60、在一行政诉讼案中,被告方某行政机关委托刘律师担任诉讼代理人。刘律师为使案件胜诉,诉讼期间查收集了充分的证据材料。下列关于刘律师做法的选项哪个正确的?C.不合适,因为刘律师无自行调查收集证据的权利。

61、《治安管理处罚条例》规定,“违反治安管理行为在六个内,没有发现的,不再追究。”1995年2月1日,高某殴打他人造成轻微伤。同年10月,公安机关根据举报得知高某打人的事实,对高某作出行政处罚。公安机关的处罚决定属于下列哪种违法形式A.超越职权。

62、人民法院在处理外行政案件时,应严格遵守我国缔结或者参加的有关国际条约的规定,除我国声明保留的条款以外,行政诉讼法与国际条约相抵触的,C.适用国际条约的规定。

63、第二审人民法院审理上诉行政案件后,根据不同的情况,可以作出C.维持原判;D.依法改判类型的判决。

64、决定一经送达即发生法律效力。A.当事人对人民法院的决定一律不准上诉。

65、赵某向工商局申请办理营业执照,工商局以材料不全为由一直未予办理。赵某遂向法院提起诉讼。法院认为赵某符合法定条件,工商局应予办理,判决工商局在一个月内为其办理营业执照。该项判决属于什么类型的判决?B.履行判决。

四、简答题星魂论坛,免费资源,免费空间,休闲娱乐, , 1、行政法的法源的形式有哪些?

答:宪法、法律、行政法规和部门规章、地方行政法规和地主行政规章、与行政法有关的法律解释。

2、行政法的作用是什么?

答:保障行政权有效行使,促进行政主体依法行政,提高行政效率;贯彻实施宪法,推动民主政治进程,保障公民、法人或其他组织的合法权益;促进经济文化建设,保护社会经济文化秩序,促进社会主义精神文明。9Ic+l:F,I)V

3、什么是行政法基本原则?

答:行政法的基本原则,是贯穿于全部行政法律规范之中的,是调整和决定行政主体全部行为的基本准则。

4、行政法的基本原则有哪些内容?

答:行政合法性原则;行政合理性原则。#x D(t

5、行政主体的特征是什么?

答:行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的组织;是能以自己的名义行使行政权的组织;是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。

6、行政职权特征是什么?

答:强制性;不可处分性;职权与职责的统一性。

7、国家行政机关有哪些特征?有你更精

答:是具国家强制性质的社会组织;是具有较强的执行色彩的组织;必须按一定的层次和结构组织起来。

8、行政机关组织法所包含的基本内容是什么?:::答:法律依据、隶属关系、职责权限、任职期限、机构设置、人员编制。

9、行政职务关系变更的情况有哪些?

答:罢免、撤职、辞去领导职务、免职、降职、转职、调职、升职。

10、行政职务关系的产生的主要程序是什么?

答:选任、委任、调任、聘任。

11、被授权组织的法律地位是什么?答:被授权的组织在行政法上具有独立的行政主体的法律地位;行政诉讼也规定,被授权组织所为行政行为被提起诉讼时,由被授权的组织作被告应诉。

12、被委托组织与被授权组织的区别是什么?

答:性质不同;产生的依据不同;行为的后果不同。

13、行政相对方的权利是什么?

答:提成申请的权利;参与行政管理的权利;听政的权利;了解情况的权利;申请行政法上救济的权利。

14、行政相对方的义务是什么?

答:服从行政管理的义务;协助行政主体执行公务的义务;遵循法定程序要求的义务。Uwn#^!j0j

15、行政法制监督是由哪几部分构成的?

答:行政法制监督的主体是国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关以及国家机关体系以外的公民、组织;行政法制监督的对象是行政主体及其工作人员;行政法制监督的内容是监督行政主体是否依法行使行政职权以及监督国家公务员及被授权组织中的工作人员是否遵纪守法。

16、行政法制监督主体的监督包括哪些内容?

答:国家权力机关的监督,主要方式有法律监督、工作监督、人事监督;国家司机关的监督,即审判机关和检察机关的监督;国家行政机关的监督,右以成为行政法制监督主体的行政机关主要包括:行政监察机关、审计机关和上级行政机关;国家机关体系以外的公民、组织的监督,公民、组织作为国家机关体系以外的行政法制监督主体必须和国家机关的行政法制监督相结合才能真正发挥法律效力。

17、什么是抽象行政行为?

答:抽象行政行为是指行政主体针对不特定的行政管理对象实施的行政行为。抽象行政行为通常具有普遍性。:::星魂社区:::

U

X(pB7n+g&F

18、行政行为的内容有哪些?

答:赋予权益和剥夺权益;给以义务和免除义务;确认法律事实和法律地位。

19、确立行政主法程序的民主原则的意义何在?

答:能使所制定的行政法规和规章真正反映广大有民的意志;这种程序上的民主原则,能够有效地约束国家行政机关的权力。

20、行政立法的程序是什么?

答:起草;征求意见;审查;通过;签署;发布与备案。

21、行政许可的特征是什么?

答:是依申请的行政行为;是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的行政行为;是要式行政行为。q.RnLC+s_:BSK

22、行政许可有哪些作用?[~T0A

答:有利于加强国家对社会经济活动家的宏观管理,实现从直接命令的行政手段到间接许可的法律手段的过渡;有利于维护社会经济秩序,制止不法经营,防止不正当竞争;有利于维护社会治安,保障公共安全,保护国家和公民的合法利益。

23、行政许可的基本原则是什么?

答:合法性原则;公开、公平、公正原则;便民原则;救济原则;信赖保护原则;行政许可一般不得转让原则;监督原则。

24、行政强制预防、行政强制制止和行政强制执行的区别是什么?

答:实施的条件不同;实施的时间和目的不同;实施的机关不同;实施的程序不同。

25、什么是即时强制?答:即时强制是指因情况紧急,为了达到预期的行政目的,行政主体不以相对方不履行义务为前提,即对相对方的人身自由和财产予以强制的活动或制度。

26、行政合同履行的原则是什么?

答:实际履行原则;自己履行原则;全面适当履行原则。

27、变更和解除行政合同的法律后果会怎样?

答:原合同不再履行,双方当事人按变更后的权利义务关系履行;因行政主体单方面原因变更和解除合同,应对相对方进行补偿。

28、行政指导的特征是什么?

答:是非权力行政活动:是一种事实行为;是行政机关单方面的意思表示,属于单方行为;是一种适用较大幅度的弹性的管理领域;适用法律优先的原则;是种外部行为。

29、行政指导与行政领导的区别是什么? yZX1K

答:主体不同;客体不同;内容不同;效力不同。

30、罚款与罚金的区别是什么?lr|l*I Q8u

答:性质不同;处罚依据不同;适用主体不同;适用的对象不同。

31、行政处罚执行的原则有哪些内容?

答:当事人自觉履行原则;行政复议和行政诉讼期间,行政处罚决定不停止执行原则;决定罚款与收缴罚款相分离原则。

32、行政监督与监督行政行为的相同点是什么?:::

答:监督的对象相同;监督的目的相同;监督的内容相同。

33、一般行政监督的主要方式是什么?

答:报告工作;执法监督检查;审查批准;备案;行政复议;惩戒。:::星魂社区:::%gKjR_rK6K

34、行政违法有什么特征?

答:是行政主体及其执行公务人员的违法;必须是行政主体及其执行公务人员违反行政法律规范的行为;行政主体及其执行公务人员的行政违法行为主观上有过错。www.qincai.netxdj4H*]5T

35、行政责任的构成要件有哪些?

答:行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员;行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当;行政责任必须为行政法律规范所确认是一种法律责任;承担行政责任必须有主观上的故意或过失。

36、什么是行政救济?_9o2Rg

答:行政救济是指公民、法人或其他组织认为具体行政行为直接侵害其合法权益,请求有权的国家机关依法对行政违法或行政不当行为实施纠正,并追究其行政责任,以保护行政管理相对主的合法权益。37、行政救济的特征是什么?

答:经行政管理相对方的请示为前提;经行政争议为基础;最终目的是保护相对方的合法权益。

38、哪些情况不能申请行政复议?

答:不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的;不服行政机关对民事纠纷作出调解或者其他处理的;对国防、外交等国家行为不服的。

39、行政复议的原则是什么?

答:合法原则;公正原则;公开原则;及时原则;便民原则。

40、行政赔偿的特征是什么?

答:行政赔偿实质上是一种国家赔偿;行政赔偿的起因是行政侵权行为;行政赔偿的义务主体只能是侵权

行政机关;行政赔偿范围以具体行政行为造成的侵权损害为限;行政赔偿的责任形式是损害赔偿;行政赔偿的法律责任主体是行政主体。

41、国家机关行使追偿权,必须具备的条件是什么?答:赔偿义务机关已经向受损失的公民、法人和其他社会组织支付了赔偿金,返还了财产或恢复了原状;行政机关工作人员及受委托的组织和个人对加害行为有故意或重大过失。

42、行政诉讼的构成要件是什么?

答:原告是认为行政机关及法律、法规授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织;被告是行使国家行政管理权的行政机关及法律、法规授权的组织;原告提起行政诉讼必须是在法律、法规规定属于人民法院受理案件范围内的行政争议,以及属于受诉人民法院管辖;原告提起行政诉讼必须是在法定期限之内,法律、法规规定必须经过行政复议的,已经经过行政复议,自行选择行政复议的,复议机关作出复议决定或者逾期未作出复议决定。有你更精彩!.k n9Gr-n y:J

43、行政诉讼的特有原则是什么?

答:选择复议原则;审查具体行政行为合法性原则;具体行政行为不因诉讼而停止执行原则;不适用调解原则;司法变更权有限原则。

44、人民法院不予受理的行政案件有哪些?

答:国防、外交等国家行为;抽象行政行为;内部行政行为;法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。5o }O3x

45、人民法院可以受理的案件有哪些?有你更精

答:行政处罚案件;行政强制措施案件;侵犯法律规定的经营自主权案件;行政许可案件;不履行法定职责案件;抚恤金案件;违法要求履行义务的案件;其他侵犯人身权、财产权案件;法律、法规规定可以起诉的其他行政案件。

46、行政诉讼对管辖权的规定,考虑了哪些因素?答:法院内部的合理分工;便于法院及时便利地办理案件;有利于法院公正地审理案件;根据不同情况,便于原告或者被告参加诉讼,一般情况下采取“原告就被告”的原则,但在特殊情况下作了便于原告参加诉讼的规定。

47、管辖权的转移必须具备哪些条件?

答:必须是人民法院已受理的案件;移交人民法院对案件有管辖权;移交的人民法院与接受移交的人民法院是具有直接关系的上下级关系。

48、行政诉讼的被告有哪些特征?

答:被告只能是行使管理权、作出具体行政行为的行政机关或法律、法规授权的组织;其作出的具体行政行为被原告指控侵害合法权益;以自己的名义应诉,并受人民法院裁判拘束。

49、行政诉讼第三人的特征是什么?

答:与提起诉讼的具体行政行为有利害关系;相对于原告、被告而言,是与被诉具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或其他组织;在诉讼期间参加诉讼;申请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼。

50、审判监督程序与第二审程序的区别是什么?

答:提起的主体不同;提起的条件不同;有无期限限制不同;审理的主体不同;审理的对象不同;程序的性质不同;审理的对象不同;

51、开庭审理行政案件应当分为几个阶段? 答:开庭前准备阶段;出庭情况审查联合体;法庭调查阶段;法庭辩论阶段;评议审判阶段。

52、行政诉讼证据有哪些种类?

答:书证;物证;视听资料;证人证言;当事人陈述;鉴定结论;勘验笔录与现场笔录。

53、在行政诉讼中,被告不履行举证责任的法律后果是什么?www.qincai.netVp{3l,?R&s

答:对行政诉讼原告起诉是否超过起诉期限有争议的,如果被告举不出证据,应当以原告提供的证据为根据;被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状,并提供作出具体行政行为时的证据,依据;被告不能或者无正当理由逾期提供的,应当认为该具体行政行为没有证据、依据,人民法院判决撤销被诉具

体行政行为。有关国际条约原则;委托中国

《行政法与行政诉讼法》资料

一、填空题

1. 行政命令是行政机关依职权进行的,对相对方科以(义务)的行为。

2. 以行政指导的功能差异为标准,可将行政命令分为(规制性行政指导)、(调整性行政指导)、(助成性

行政指导)。

3. 申诫罚的具体形式主要有(警告)和(通报批评)。

4. 行政处罚案件由(违法行为发生)的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。

5. 人身罚主要有(行政拘留)和(劳动教养)两种形。

6. 行政监督属于(行政行为),与行政立法行为、行政执法行为、行政司法行为同等重要。

7. 审计的对象主要是(会计资料)。

8. 我国行政救济的途径主要有(行政机关救济)和(司法机关救济)。

9. 行政复议原则上采取(书面)审理的办法。

10. 公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起

11.

12.

13.

14.

15.

16.

17.

18.

19.

20.

21.

22.

23.

24.

25.

26.

27.

28.

29.

30.

31.

32.

33.

34.

35.

36.

37. ( 60 )日内提出行政复议。 行政赔偿的责任形式是(损害赔偿)。 (行政侵权行为)是构成行政赔偿责任的首要条件。 追偿的形式有两种,一种是“( 后补 )”式的追偿;一种是“( 先陪后追 )”的方式。 把复议作为行政诉讼的必经阶段,即(复议前置)原则,是一些国家行政诉讼的一项基本原则。 人民法院审理行政案件的方式为(开庭审理 )。 我国行政诉讼所规定的管辖主要有(级别管辖)、(地域管辖)和(裁定管辖)。 特殊地域管辖又可分为(专属管辖)和( 共同管辖 )。 行政诉讼参加人包括(当事人)和(诉讼代理人)。 当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。在第二审程序中称(上诉人)和(被上诉人 )。 可定案证据的特征是:(客观性)、(相关性 )和(合法性) 根据证据的表现形式,可将证据分为(言词证据 )和( 实物证据 )。 起诉应以书面方式,即向人民法院递交(起诉状副本)并按被告人数提出, 经审查,人民法院认为起诉符合法定条件的,应当在( 7 )日内立案,并通知原告。 人民法院在审理行政案件时,不得以调解为必经审理程序及结案方式。但是,诉讼可以适用调解。 第二审人民法院审理上诉案件,有( 开庭 )审理和( 书面)审理两种方式。 行政案件的执行程序必须按一定的方式提起。提起的方式有:( 申请执行)和(移送执行)。 行政判决分为(一审判决 )和(二审判决)两种。 超越职权是指行政机关作出的具体行政行为超越的法律、法规的(授权)范围。 滥用职权是指行政机关作出的具体行政行为虽然在其(自由裁量)权限内,但背离了法律、法规的目的和宗旨。 行政法律关系是指为行政法所调整和规定的,具有行政法上(权利)和(义务)内容的各种社会关系。 行政法律关系的客体包括(物)、(行为)、(精神财富)。 以行政法调整对象的范围为标准,对行政法进行分类,可以分为(一般行政法)和(特别行政法)。 行政许可权的行使,应当以(相对方)申请为前提。 行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的(组织)。 按照行政机关所辖的区域范围不同,可分为(中央)和(地方)行政机关。 国务院各部、委和行、署在行政法上的职权主要有制定规章权本部门所辖事务的管理权。 机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认:具有纵向管理性质的行为属于(公务行

为),具有平等有偿特点的行为一般是(民事行为)。

38. 依据实施行政行为时所形成的法律关系的不同,可以将行政行为分为(行政立法行为)、(行政执法行

为)和(行政司法行为)三类。

39. ·行政行为通常具有的法律效力是(公定力)、(确定力)、(约束力)、(执行力)。

40. 行政立法依其权力来源不同,可以分为(职权立法)与(授权立法)。

41. 从法律意义上讲,行政立法程序必须遵循的两个原则是:民主原则、效率原则。

42. 以许可的书面形式及其能否单独使用为标准,分为(独立的许可)和(附文件的许可)。

43. 许可申请的审核一般包括程序性审核、实质性审核。

44. 行政强制的对象是相对方的(财物)和(人身自由)。

45. 根据强制执行的对象分为(财产)、(行为)、(人身)三种执行方式。1.行政合同的缔结主要有(招

标拍卖)、(邀请发价)、(直接磋商)等方式。

46. 行政合同一般采用(书面)形式。

二、名词解释

行政指导----就是行政机关在其所管辖的事务范围内,根据国家的政策规定,或者法律原则,针对特定的公民、法人或其他组织,用非强制性的方法或手段,取得该行政相对方的同意或协助,有效地实现一定的行政目的的主动的管理行为

行政处罚----是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其他组织给予制裁的具体行政行为。

申诫罚---- ·申诫罚又称精神罚、声誉罚,是指行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其他组织的谴责和警戒。

人身罚----又称精神罚、声誉罚,是指行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其他组织的谴责和警戒。 一般行政监督----又称一般职能的行政监督,是指根据行政隶属关系,上级行政机关对下级行政机关所进行的监督,各级人民政府对所属工作部门的监督。

行政监察----是指国家各级行政监察机关依法对国家行政机关及其公务员和国家行政机关任命的其他人员执行国家法律、法规、政策和决定、命令的情况以及违法违纪行为进行监督、纠举、惩戒,具有行政法律效力的专门活动。

行政违法----是指行政主体及其执行公务的人员,在行政管理过程中,违反行政法律规范的行为。

行政不当----也叫行政失当,指行政主体及其执行公务的人员,在执行行政管理过程中作出的行政行为合法但不合理。

行政复议----是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,按照法定的程序

和条件向作出该具体行政行为的上一级行政机关提出申请,由受理申请的行政机关对具体行政行为依法进行审查并作出处理决定的活动。

复议申请人----是指认为自己的合法权益受到具体行政行为侵害。依法以自己的名义提出复议申请的公民、法人或者其他组织。

追偿----是国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后,依法责令有故意或重大过失的公务员、受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费用的法律制度。

危险责任原则----该原则又称为无过错责任原则,是指行政主体和行政工作人员在执行职务时侵犯了相对方的合法权益并造成损失的,不论行为人是否有过错,国家均应承担赔偿责任。

行政先行原则----是指在行政赔偿请求人向法院提起行政赔偿诉讼之前,应先向行政赔偿义务机关要求赔偿,由行政机关依法进行处理。如果行政处理未能解决争端,则请求权人方可提起赔偿的诉讼程序。 行政诉讼----是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,依法定程序和要求向人民法院起诉,人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下,对具体行政行为进行审理并作出裁决的活动。

行政诉讼管辖----是指上下级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。

裁定管辖----指人民法院在某些特殊情况下,以裁定的方式确定行政案件的管辖法院。地域管辖是指同级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。

级别管辖----是指在人民法院组织系统内划分上下级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。 行政诉讼参加人----是指因与行政争议存在直接利害关系而参加行政诉讼的整个过程或主要阶段的人及与他们的诉讼地位相类似的人。

行政诉讼参与人----是指除审判人员、书记员、执行人员以外的参与行政诉讼的人。

行政诉讼当事人是指因具体行政行为发生争议,以自己的名义到法院起诉、应诉和参加诉讼,并受法律裁判约束的公民、法人和其他组织以及行政机关。

证据----是指用以证明案件事实的一切材料和事实。

举证责任----又称证明责任,是指当事人双方必须就应由自己举证的事实加以证明,否则便承担败诉风险及不利诉讼后果的诉讼法律责任。

起诉----是指公民、法人或者其他组织认为自己的合法权益受到行政机关具体行政行为的侵害,而向人民法院提出诉讼请求,要求人民法院通过行使审判权,依法保护自己合法权益的诉讼行为。

诉讼阻却----是指由于某些特定的原因,使诉讼过程中断或者不能按正常程序进行审理和裁判。

第二审程序----是指上一级人民法院依照法律规定,根据当事人在法定期限提起的上诉,对下一级人民法院作出的尚未生效行政判决或者裁定进行重新审理的程序。

审判监督程序----是指人民法院发现已经发生法律效力的判决、裁定违反法律、法规,依法对案件再次进行审理的程序。

行政判决----是指人民法院根据事实,依据法律法规参照规章。对审理终结的行政诉讼争议,作出的实体裁判。

行政裁定----是指在行政诉讼过程中,人民法院针对行政诉讼程序问题作出的裁决。决定是指人民法院在诉讼期间,对诉讼中遇到的特殊事项作出的裁决。

涉外行政诉讼----是指人民法院受理、审理和执行具有涉外因素的行政案件所适用的诉讼程序。

行政法----是指调整行政权被行使过程中所产生的社会关系以及对行政权进行规范和控制的法律规范的总称。

行政法律事实-----是指由于行政法律规范所规定的能够引起行政法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实。

行政法的法源-----即行政法的渊源,是指行政法的外部表现形式。

行政主体-----是指享有国家行政权力,能以自己的名义从事行政管理活动,并独立承担由此产生的法律责任的组织。

行政职权------是国家行政权的表现形式,是行政主体实施国家行政管理活动的权能。

行政职责-----是指行政主体在行使职权过程中,必须承担的法定义务。

国家行政机关-----是指一个国家的统治阶级根据其统治意识,依照宪法和有关法律的规定,行使国家权力、组织管理国家行政事务的机关。

国家行政机关的结构-----是指构成国家行政机关各要素的排列组合方式。

公务员-----指在各级国家行政机关中依法行使国家行政权力,执行国家公务,除工勤人员以外的工作人员。 行政授权-----是指法律、法规将行政职权及行政职责的一部或全部授给非行政机关的社会组织形式的法律行为。

行政委托-----是指国家行政机关在自己的职权范围内,将其项行政职能委托给某一机关、机构、企事业单位、其他社会组织办理的行为。

行政相对方------是指在行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,是其权益受行政主体的行政行为影响的个人或组织。

行政法制监督------是指国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关及国家机关体系以外的公民、组织依法对行政主体及其工作人员是否依法行使行政职权和是否遵纪守法行为所进行的监督。 行政行为------是指行政主体行使行政职权,作出的能够产生行政法律效果的行为。

行政行为的内容------是指某个行政行为对行政相对方的权利、义务等产生的具体影响。

行政立法------是指国家行政机关依照法律规定的权限和程序,制定行政法规和行政规章的活动。与行政立法有关的情报、资料以及对行政立法计划的解释、说明等,凡是不属于法律规定为国家机密的情况,公民均有权向行政机关了解。

行政许可------行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请,依照有关法律、法规的规定,通过颁发许可证、执照或批准、登记、认可等方式,允许其从事某项活动,行使某项权利,获得某种资格和能力的具体行政行为。

代执行------是指行政强制执行机关或者第三人代替义务人履行法定义务,并向义务人征收必要费用的强制执行措施。

执行罚------是指行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或不可替代的作为义务的义务主体,科以金钱给付义务,以促使其履行义务的强制执行措施。

行政合同------是指行政主体之间,行政主体与公民、法人或其他组织之间,为了实现行政管理的目的,依双方意思表示一致而确立、变更或消灭相互权利与义务的协议。

三、选择题

1. 甲乙二人的违法事实和情节相同,但公安机关对甲裁决拘留。而对乙只罚款50元,这显然是不公正

的。这种行为属于( B同等情况,不同处罚)。

2. ( A.违法行为轻微,并及时纠正B不满14周岁的人有违法行为的D精神病人在发病期间有违法行为

的),不予行政处罚。

3. 行政监督的主体是( A行政机关)。

4. 审计的本质是( D一种经济监督活动)。

5. 行政复议机关在接到行政复议申请后,应当在(B5日内)进行审查,对不符合本法规定的行政复议申请,

决定不予受理,并书面告知申请人

6. 对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的,向(C

该派出机关)申请行政复议。

7. 甲殴打乙致轻微伤,公安局对甲作出拘留15日的处罚裁决。甲不服,经复议后,向人民法院起诉,

乙作为第三人参加诉讼。关于本案处理,正确的做法有哪些( A乙有权对一审判决提起上诉D人民法院有权变更公安局对甲的处罚)

8. 李某是县办公室的安全保卫干部,被借调到县公安局,在借调的一次执行任务中,违法剥夺某人的人

身自由。在这里,(B县公安局)是行政赔偿义务机关。

9. 某行政机关违法作出没收公民赵某录像机的决定,赵某气愤之极而砸毁了自己的录像机。在本例中,

赵某(C没有向国家主张行政赔偿)的权利。

10. 张某重伤他人被刑事拘留。一个月后,公安机关查明张某尚未满14岁,遂依照《刑法》第14条释放

张某。张某的父亲提出赔偿要求,按照《国家赔偿法》的规定,公安局如何处理(B不予赔偿)。

11. 某市西IX治安联防队行使该IX公安分局委托的治安管理权。某日,联防队员周某抓获了有行窃嫌疑

的盖某,因盖某拒不说出自己的真实姓名,周某用木棍将盖某殴打致伤。盖某向法院提起诉讼。依照《国家赔偿法》的规定,应由谁承担国家赔偿义务( B区公安分局)。

12. 1995年1月5日i钱某因盗窃嫌疑被公安机关刑事拘留。1995年6月1日,法院以盗窃罪终审判处钱

某有期徒刑3年。1997年1月,经复查发现钱某犯罪时尚不满16 NI岁,法院根据刑法规定改判无罪,-y.以释放。钱某被释放后请求国家赔偿,请问应当如何处理( C应当给予赔偿,损害应从1995年6月1日算至1997年1月)。

13. 国家赔偿法规定的侵犯公民人身自由的每日赔偿金应按下述哪一种方法计算( D上年度职工年平均

212资除以全年法定工作日数)。

14. 某是有权要求国家赔偿的受害人,在请求国家赔偿期间内王某突然死亡。-V列关于王某请求国家赔偿

的权利的说法,哪些是正确的( C转移给他的继承人D转移给与他有扶养关系的亲属)。

15. 作出具体行政行为的公务员,因其是以所在国家行政机关的名义进行的,( C故不能成为行政诉讼的

被告)。

16. 在我国,人民法院审理行政案件,只限于( A就行政机关的具体行政行为的合法性发生的争议)。

17. 甲地A公司将3辆进口车卖给乙地B公司,B公司将汽车运回期间受到乙地工商局查处。工商局以A

公司无进口汽车证明,B公司无准运证从事非法运输为由,决定没收3辆汽车。A公司不服该决定提起诉讼。下列哪一内容是本案受理法院的主要审查对象( D工商局处罚决定的合法性)。

18. 行政复议和行政诉讼活动共同适用的基本原则和规定有哪些( A不适用调解的规定B不停止具体行

政行为执行的规定 )。

19. 如果原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉时,由( D最先收到起诉状的)人民法院管辖。

20. 对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由( A被告所在地B原告所在地 )人民法院管辖。

21. 人民法院审理行政案件时,认为地方人民政府制定发布的规章与国务院部、委制定、发布的规章不一

致的,应如何处理( D由最高人民法院送请国务院作出解释或裁决)。

22. 被征地单位农民李某与征地单位发生纠纷,县人民政府依职权作出了强制性的补偿决定。李某不服,

向人民法院起诉,人民法院应否受理( D作为行政案件受理)。

23. 吴某之子在部队演习中死亡,部队将《烈士证书》发给吴某。此后,吴某一直凭《烈士证书》领取抚

恤金。1994年,民政局换发《烈士证书》时,未将《烈士证书》换发给吴某。吴某遂向法院提起诉讼。人民法院应当如何处理( A予以受理)。

24. 行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列哪种情形并造成受害

人名誉权、荣誉权损害的,应当为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉( B违法拘留C对没有犯罪事实的人错误逮捕D非法拘禁)。

25. 周某被公安局收容审查10天后获释,但公安局未给周某任何书面决定。周某遂在法定期限内向有管

辖权的人民法院提起行政诉讼。人民法院审查起诉时提出的正确要求是什么( C周某必须指出明确的被告D周某必须提出具体诉讼请求和事实依据)。

26. .陈某系美国驻北京一公司职员,常住北京市海淀区。某日,陈某从美国经深圳口岸回国。被深圳罗

湖海关以走私嫌疑扣留。陈某决定提起行政诉讼,有权管辖此案的人民法院是哪些( B深圳市中级人民法院D北京市中级人民法院)。

27. 公民、法人或者其他组织对下列哪些行为可以提起行政诉讼( B劳动鉴定委员会实施的劳动能力鉴定

行为 C大学根据《学位条例》拒绝发放学位证书的行为D注册会计师协会对注册会计师执业证照不予年检的行为)。

28. 法定代理人的代理权是基于亲权或者监护权而产生的,因而其在诉讼中居于( B与原告相类似)的诉

讼地位。

29. 行政诉讼当事人包括( A原告B被告D第三人)。

30. 李某的拖拉机。李某不服,以派出所为被告提起行政诉讼。诉讼过程中,法院认为被告应当是县公安

局,要求变更被告,李某拒不同意。法院应当如何处理( C裁定驳回起诉)。

31. 某市西城区建委根据市政府总体规划j对某大街实施改造,刘某房屋位于改造区。某日,西城区建委

改造建设指挥部下达住房安置通知,刘某未搬迁。数日后,区建委工作人员带领50余人强行拆除了刘某房屋,刘某起诉。下列哪个选项是本案被告( C西城区建委)。

32. 行政诉讼中,哪些权利是被告和第三人均可享有的( A查阅、补正庭审笔录的权利B提出管辖权异议

的权利C对第一审法院判决上诉的权利D向法院申请证据保全的权利)。

33. 书证是指记载或表达人的思想或行为,并以其内容或涵义证明案件事实的文字、符号、图画等材料。

其形成方式通常有( A书写 B印刷C绘画D刻制)。

34. 行政诉讼证据来源于( A原告举证B被告举证C人民法院依职权收集和保全证据 )。

35. 在一行政诉讼案中,被告方某行政机关委托刘律师担任诉讼代理人。刘律师为使案件胜诉,诉讼期间

调查收集了充分的证据材料。下列关于刘律师做法的选项哪个是正确的( C不合适,因为刘律师无自行调查收集证据的权利)。

36. 执行程序结束后,因发生某些特殊情况需要再次执行的,称为( C再执行 )

37. 执行回转B.执行中止 C. D.执行阻却

38. 行政诉讼强制措施有(A.训诫B.责令具结悔过 C.罚款 D.拘留)等几种。

39. 第一审程序是人民法院依照( C法定管辖)权限,对案件进行的初次审理。

40. 张某和李某是邻居。在一起行政案件的执行中,人民法院执行人员将案外人李某的一间房屋当作被执

行人张某的房屋强行拆毁。李某提出赔偿请求,该损失应由谁赔偿( C应当由人民法院负责赔偿 )。

41. 胡某未经批准在门前耕地建起一栋小楼,并将该房卖给张某。县土地管理局以胡某非法买卖土地为由,

对其作出没收地上建筑及罚款的处罚决定。胡某不服,起诉至法院。诉讼期间,县土地管理局将原来的处罚变更为没收地上建筑,取消了罚款处罚,并动员胡某撤诉。胡某拒不撤诉,法院应当如何处理( A 审理原处罚决定)。

42. 刘立因殴打白飞受到公安局处罚,公安局鉴定白飞为轻微伤。白飞认为自己是重伤,以公安局对刘立

处罚过轻为由向法院提起行政诉讼。法院在诉讼期间对白飞的伤势重新鉴定,结论为轻伤。法院应当如何处理( B直接变更公安局对刘立的处罚决定 )。

43. 人民法院对于下列哪种案件,根据当事人申请,可以收回裁定先予执行( C要求行政机关依法发放抚

恤金)。

44. 1994年6月,赵某被法院以受贿罪判处有期徒刑2年,以贪污罪判处有期徒刑3年,合并执行有期徒

刑4年。赵某服刑后不断申诉。1998年2月,法院经审判监督程序对该案再审。再审判决维持了原审法院对赵某受贿罪的判决部分,撤销了对赵某贪污罪的判决部分,随即释放。赵某提起国家赔偿请求,对其请求应如何处理( A决定不予赔偿 )。

45. 行政诉讼中,人民法院对于妨碍诉讼行为采取的强制措施中,须经人民法院院长批准的有哪些(B.1000

元以下罚款 C.拘留 )。

46. 第二审人民法院审理上诉行政案件后,根据不同的情况,可以作出(C.维持原判 D.依法改判)

类型的判决。

47. 决定一经送达即发生法律效力。( A当事人对人民法院的决定一律不准上诉)。

48. 赵某向工商局申请办理营业执照,工商局以材料不全为由一直未予办理。赵某遂向法院提起诉讼。法

院认为赵某符合法定条件,工商局应予办理,判决工商局在一个月内为其办理营业执照。该项判决属于什么类型的判决( B履行判决 )

49. 《治安管理处罚条例》规定,“违反治安管理行为在六个月内,没有发现的,不再追究。”1995年2

月1日,高某殴打他人造成轻微伤。同年10月,公安机关根据举报得知高某打人的事实,对高某作出行政处罚。公安机关的处罚决定属于下列哪种违法形式( A超越职权)。

50. 人民法院在处理涉外行政案件时,应严格遵守我国缔结或者参加的有关国际条约的规定,除我国声明

保留的条款以外,行政诉讼法与国际条约相抵触的,( C适用国际条约的规定)。

51. 在行政法律关系双方当事人中,( B )。

A.行政相对方是不可少的 B.必有一方是行政主体

C.必有一方是国家行政机关 D.权利义务关系是平等的.

52. 行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更,包括( ABD )

A.主体变更B.客体变更C.形式变更 D.内容变更

53. 我国行政机关的设置原则是( ABCD )。

A·适应需要原则 B.精简原则

C·高效率原则 D.依法设置的原则

54. 垂直领导就是由于业务关系极为密切,上下级行政机关之间采取直接组织与指挥,权力高度集中。如

( AB )。

A·民航 B.铁路 C.国家科委 D.国家体委

55. 有权机关任命公民担任行政公职叫做( D )。

A.聘任 B.任命 C.选任 D.委任

56.以行政行为是否具备一定的法定形式为标准,可以将行政行为分为( B )。

A·单方行政行为和多方行政行为

B·要式行政行为和不要式行政行为

C·抽象行政行为和具体行政行为

D·一般行政行为和特殊行政行为

57.行政行为撤销的后果是( ACD )。

A.自撤销之日起失去法律效力

B.自始至终不发生法律效力 ‘ ’

C.行政行为因行政主体或行政相对方的不同过错归属不同的责任结果

D.给相对方带来损失时,行政主体予以适当补偿

58.执行立法所制定的行政法规和规章一般称为( BCD )。

A.实施程序 B.实施条例 C.实施细则 D.实施办法

59.《中华人民共和国治安管理处罚条例》第44条规定:“对违反交通管理行为处罚的实施办法,由国务院另行规定”。此规定属( A )。

A.立法授权 B.执行性立法 C.职权立法 D.创制性立法

60.资格许可是允许其享有某种资格或具备某种能力的许可,如( AB )

A.律师证 B.会计师执照 C.森林采伐 D.烟草专卖

61.根据我国现行法律、法规的规定,对人身的强制措施主要有( ABCD )等。

A.收容审查 B.强制传唤 C.强制戒毒 D.强制扣留

62.行政强制执行的性质是( ABC )。

A.行政性 B.执行性 C.强制性 D.合法性

63.金钱制裁行政法行政诉讼法案例分析

  (一)惠州市辖下龙门县化工厂未经批准擅自向本县一河流内设置排污口,排放大量工业废水,造成严重环境污染,县环保局责令化工厂迅速纠正违法行为,并报经市环保局批准,对该化工厂处以9万元的罚款;县化工厂认为,省政府颁布的《防治水污染条例》规定:“县人民政府环境保护行政管理部门决定的罚款以不超过1万元为限;超过1万元的,应当报上一级环境保护行政主管部门批准”。而县环保局却对化工厂处以9万元的处罚,明显违法,欲申请行政复议。

  问题:龙门县化工厂可以向哪些机关申请复议?

  1.本案的行政复议机关是龙门县人民政府或县环保局的上一级部门机关即惠州市环保局;

  2.根据《行政复议法》第12条规定,对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服,可选择向本级人民政府或上一级别主管部门申请复议。

  (二)A县发生旱灾,从外地运到一批救灾物资,该县B乡民政所委托各村发放救灾物资,C村在发放救灾物资时把李某遗漏,李某不服想提起行政诉讼。

  问题:李某应以谁为被告?为什么?

  1.李某应以乡政府为被告,因乡政府是具体行政行为的实际实施者,C村只是被委托的组织;

  2.根据《行政诉讼法》的规定,对被委托的组织作出具体行政行为不服提起行政诉讼的,以委托的行政机关为被告。

  (三)青年朱某在街上行走时,被警察王某截住带至公安派出所,原因系王某随行的卖淫女田某指认朱某为嫖客;其间该警察多次殴打朱某,致使其被迫承认自己有嫖娼行为;警察王某及该派出所未作任何调查取证;遂将朱某行政拘留;后在有关督促、调查下,证明朱某确系无辜。

  1.警察王某的行为是否违反了行政程序?

  答:是;因其对朱某进行非法殴打,且在未作任何取证的情况下,将朱某行政拘留,违反《中华人民共和国行政处罚法》;

  2.哪种规范性法律文件可以设定行政拘留处罚?其直接法律依据是什么?

  答:法律;即全国人大及其常委会制定的规范性文件可以设定行政拘留处罚;

  3.朱某如何保护自己的合法权益?

  答:朱某可以提出行政赔偿要求,提起行政赔偿诉讼;

  (四)在2003年10月15日,A县政府根据《发展A县经济的实施规划》,以红头文件形式作出了一项《关于对A县几家工业企业进行调整的措施》的决定,其中决定将属于集体所有制的A县机床附件厂与属于国有企业的A县机械厂合并为A县机械总厂;A县机床附件厂不服县政府的这一决定,认为合并决定实现未征得他们的同
意,侵犯了企业的自营自主权,遂向A县法院提起行政诉讼,A县政府有关领导得知这一情况后立即告诉县法院,这一合并决定是为了改革和发展A县经济、解决县机械厂的经济困难作出的,县机床附件厂应当顾全大局,服从县政府的决定,同时,县政府要求县法院应与县政府态度一致,维持县政府的改革措施,对县机床附件厂的起诉不予以受理。

  问题:

  1.A县法院是否有权受理此案,并说明理由?

  答:A县法院有权受理此案,因为A县政府的红头文件面向企业的对象特定,是具体行政行为,且该具体行政行为侵犯了企业县机床附件厂经营自主权,属于行政诉讼受案范围。

  2.A县法院是否必须服从县政府的意见,并说明理由?

  答:A县法院无须服从县政府的意见,以为作为国家审判机关的县法院,独立行使行政案件审判权,不受行政机关、其他组织及公民的干涉。

  (五)某日,村民姚夏在下棋过程中与本村村长朱窘发生口角;姚把村长摔倒在地,朱的家属将朱送至医院治疗,同时向辖区公安派出所报案;派出所所长噜苏派干警将姚夏戴上手铐押到派出所,并押在该派出所私设的“留置室”内,两天后,派出所作了两条处理决定:第一,姚夏赔偿朱医药费560元;第二,在该镇集市贸易中午12时许,姚夏将朱用班车送回家;姚夏对此处理决定不服,并提出派出所的关押是违法的,他将向人民法院起诉,派出所噜苏听后此言,要给姚夏一些“教训”;姚夏祈求三名干警饶命不成后,便借空跳入派出所院子的水井中,打捞后,经抢救无效死亡,后来,该三名干警被追究刑事责任。姚夏的配偶李霞多次向县公安机关提出行政赔偿要求,县公安机关以——三名干警都被追究刑事责任,此案应刑事附带民事赔偿为由拒绝承担行政赔偿责任。

  问题:本案中公安机关应否承担姚夏死亡的行政赔偿责任?为什么?

  1.本案中公安机关应承担姚夏死亡的行政赔偿责任;理由是:

  1)根据《国家赔偿法》规定的行政赔偿责任的行为范围是:执行职务过程中的具体行政行为和事实行政,这是前提。

  2)派出所限制姚夏的人身自由并对姚夏施行暴力的行为是客观事实,很清楚;3)派出所的上述行为尽管是由个别干警所为,但是是在执行职务过程中的与行使职权有关的行为(殴打等),而不属于与职务无关的个人行为。

  4)派出所干警限制姚夏人身自由以及后来的殴打行为是造成姚夏死亡的法律原因,而且是明显违法的执行职务行为;5)三名干警被追究刑事责任,并不能取消或取代公安机关的行政赔偿
责任,因为刑事责任在此是个人责任,而行政赔偿责任则是公安机关的责任。

  (六)朱某于2002年11月被县人民代表大会决定任命为县教育局局长。2003年4月县委召开常委会议,决定免去朱某县教育局支部书记和教育局局长的职务。朱某对县委常委会议决定不服,欲诉诸法律解决。

  问题:

  1)朱某与县教育局、县委之间是否属于行政法律关系?为什么?

  A:朱某与县教育局之间是行政关系,归行政法调整,因而属于行政法律关系;B:理由:县教育局属于行政机关,朱某所担任之职属于行政职务,与县教育局之间形成了行政职务关系。

  2)朱某与县委之间的问题能否适用行政法解决?为什么?

  A:朱某与县委之间不是行政关系,不归行政法调整,因而不属于行政法律关系;B:理由:县委既非行政机关,也非法律、法规授权组织,不是行政主体,双方之间不存在国家行为职务关系。

  3)朱某与县委之间问题不能适用行政法予以解决的理由在于:

  A:县委常委会免去朱某支部书记职务,属于党内职务任免关系,不受行政法调整范围;B:由于县委不具有行政主体资格和地位,其免去朱某教育局局长之决定不是行政行为,既不具有行政效力,也不受行政法支配。

  (七)在1991年6月,某区公安分局大江路派出所以“造谣惑众,煽动呵事”为由,对张某实施罚款200元的行政处罚。根据《公安派出所条例》规定,公安派出所是县级公安局和城区公安分局设立的派出机构,代表县级公安机关行使职权和履行职责;根据《治安管理处罚条例》,县级公安局和城区公安分局是治安管理处罚的实施机关,但公安派出所可以实施警告、50元以下罚款的治安管理处罚权。

  问题:

  1)该公安派出所是否具有行政主体资格?为什么?

  A:该公安派出所具有行政主体资格;B:理由:公安派出所作为公安机关派出机构,其行政主体资格的取得应经法律、法规授权。《治安管理处罚条例》属于法律,并明确授权公安派出所行使警告、50元以下罚款的治安处罚权。

  2)该公安派出所实施的治安处罚行为属于越权违法还是主体资格违法?为什么?

  A:属于越权违法;B:理由:

  其一:主体资格违法是指不具有行政主体资格而实施的行为;而越权违法是指已具备行政主体资格前提下实施了超越其法定权限的行为;其二:该公安派出所已通过法律授权取得行政主体资格,但其实施的200元罚款已超过了其法定权限。

  (八)在1997年2月,某县道德乡人民政府批给马道村村民王某宅基地0
.5亩。同年4月,王某在此宅基地上建起正房四间。此后几年间,王某未经批准,不断扩占集体土地,并相继建起猪圈、厢房、门楼、院墙等违章建筑。2003年4月7日,道德乡人民根据该县县委的(2001)45号文件对王某的违章建筑做出“限2003年4月8日早8点前拆除;到期不拆,乡政府强制执行”的处罚决定。4月8日上午,道德乡政府组织人员去该村落实、督促有关工作时,见只有王某一人执行处罚决定,认为是消极抵抗乡政府决定的执行,便用铲车将违章建筑推倒。

  问题:道德乡人民政府的处罚行为及行政强制执行行为是否合法?为什么?

  1)该乡人民政府的处罚行为和行政强制执行行为均不合法。

  2)理由:

  A:处罚行为依据错误,该县县委(2001)45号文件不是法律规范文件,不能作为执法依据;B:乡政府做出拆除决定,没有法律、法规授权的职权来源依据,属越权违法行为;3)行政强制执行行为不符合法定条件:

  A:强制执行前提条件是当事人不履行法定义务,本案当事人不具有此种情形;B:认定当事人消极对抗缺乏事实证据和法律依据;C:乡政府无行政强制执行的法律或法规特别授权;D:要求当事人于第二天早8点以前拆除,属于客观上不可能;(十)某县一集体企业原本生产本制家具,县政府为了调整产业结构和发展林业生产,制定了有关支持、扶持林业生产的优惠措施,同时也发布了一些对木制家具生产企业的限制性措施,鼓励木制家具生产企业适度减少生产量,压缩生产规模或转产,等等。

  问题:

  1)县政府的以上措施是否属于行政指导?为什么?

  A:县政府有关支持、扶持林业生产的优惠措施,有关限制性措施以及鼓励性措施等都属于行政指导范畴。

  B:因为:

  其一,行政指导行为具有非强制性、引导性、限制性的特点;其二,本案中县政府的优惠措施、限制措施和鼓励措施都具有以上特点。

  2)县政府关于鼓励木制家具生产企业减少生产规模或转产的优惠措施,对该集体企业是否有强制性的直接法律结果?为什么?

  A:鼓励性措施对该集体企业不产生强制性、直接法律后果。

  B:因为:

  其一,这些措施虽有诱导性,但仍以被指导相对方同意为条件,不具有强制性;其二,这些措施不直接产生法律后果,不能直接约束该企业;

  (九)某高校学生李某,在考试中严重违纪被发现,学校因此对他做出了开除学籍的处理决定。但实际上李某一直没有离学校,仍与其他同学一样在学校学习,学校也同样收取李某的学费及其他同学
须交的费用,而且每年给李某注册。但到毕业时,学校以李某被学校开除为由,拒绝发给李某毕业证书及学士学位证书。李某不服,向主管教育机关提出复议,主管教育机关审理后维持了学校的决定。李某因此向人民法院提起行政诉讼。

  问题:

  (1)李某提起行政诉讼,应以谁为被告?为什么?

  1)李某起诉应以某高校为被告,诉其拒绝发证书的具体行政行为;2)因为高校是我国法律、法规授权颁发学位证书的特定行政主体,依法享有行政主体和权利和义务,是行政诉讼识格被告。

  3)本案虽经教育主管机关复议,但复议并未改变学校的决定,因此,依据行政诉讼法的有关规定,复议机关维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的机关是被告。

  (2)人民法院能否受理李某的行政诉讼请求?为什么?

  1)能受理;2)依据我国行政诉讼法第11条的规定,行政管理相对人认为行政主体颁发证照的具体行政行为侵犯其合法权益的可以依法提起诉讼。

  3)高校是我国法律、法规授权实施高等学历教育并代表国家颁发毕业证书和学位证书(学历资格证明)的行政主体,其行为性质具体行政行为。管理相对人对此种行为不服,可以提起行政诉讼,人民法院依法应予受理。

  (十)司机田某驾车行至某县某镇时,遇到一妇女冯某请求搭车,田某表示同意。当日夜晚,田某驾驶的汽车被该县公安局巡逻人员拦住。因搭车妇女冯某过去曾有过卖淫行为被该县公安局查获,县公安局便认定,田某与冯某晚上同车行进,其行为构成了嫖娼、卖淫,故对田某处以罚款5 000元,对冯某处以罚款500元,田某不服,向市公安局申请行政复议,市公安局裁决维持县公安局的处罚裁决,田某仍不服,于是向法院提起诉讼。

  问题:

  (1)如果法院通知冯某参加诉讼,她将以何种资格参加诉讼?

  答:第三人。

  (2)如果田某不经复议直接向法院起诉,法院该如何处理?

  答:法院应在七日内作出不予受理的决定,并告知田某可以申请行政复议。

  (3)如果你是本案法官,应当如何判决?

  答:判决撤销罚款5 000元的行政处罚。

  (十一)原告刘某和其邻居李某因琐事争吵起来,继而互相扭打,二人都有轻微伤,但李某受伤稍重。县公安局在得到李某报案后,偏听偏信,即对刘某处以行政拘留15天的处罚,刘某不服,向市公安局(其所在地是东城区)申请复议。经复议,市公安局作出了将拘留15天改为拘留5天的复议裁决,刘某仍不服,准备向法院提起诉讼。

  问题:


  1)如果刘某提起诉讼,应以谁为被告?为什么?

  答:应以市公安局为被告,因为作为复议机关的市公安局改变了县公安局的具体行政行为;2)如果刘某提起诉讼,应向哪个地方的法院起诉?为什么?

  答:应向东区人民法院起诉,因为东城区是作为被告的市公安局住所地。

  (十二)A县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑1年,刑满释放后,想在B县开办一家饭店,各项准备工作就绪后,当他向B县工商局申请营业执照时,B县工商局认为此人过去有劣迹,虽然刑满释放,尚需要继续教育,因而经请示市工商局同意后,明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服,欲向人民法院提起行政诉讼。

  问题:

  (1) 李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼?为什么?如果能提起行政诉讼,本案的被告是谁?

  1)可以提起行政诉讼;2)因为行政诉讼法第11条第1款第4项规定,认为申请符合法定条件,申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或不予答复的,可以提起行政诉讼。

  3)本案的被告是“市工商局”。

  (2)本案应由何级何地人民法院管辖?

  答:本案应由B县人民法院管辖;(3)如何评价县工商局拒绝颁发营业执照的行为?

  答:县工商局拒绝颁发营业执照的行为属违法行政行为。

  (十三)某居民区共有居民480户,2003年共发生入室盗窃案30余起。2004年1月20日县公安局决定向每户居民征收治安费100元,由居委会代收。因绝大部分不服县公安局的决定,遂委托居委会主任于2004年3月5日向市公安局申请行政复议。经复议,市公安局将县公安局的决定改为治安费安每月每人1元的标准收取。之后仍有350户居民不服复议决定,欲向人民法院提起行政诉讼,其他居民认为掏点钱保平安也值得,居委会主任考虑同公安局的关系,不再出面。

  问题:(1)上述复议申请是否超过复议期限?为什么?

  1)不超过;2)根据《行政复议法》规定,申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出之日起“六十日内。”

  (2)如何确定本案的管辖法院?

  1)本案可以由县公安局所在地人民法院管辖,也可以由市公安局所在地人民法院管辖。

  2)根据《行政诉讼法》规定,行政案件由最初作出具体行政行为的性质能够机关所在地人民法院管辖,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

  (3)如何确定本案的当事人?人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决?

  1)原告为350户居民,被告为市
公安局,第三人为余下的130户居民。

  2)根据司法解释规定,人民法院对人数众多的当事人诉讼通过推选诉讼代表人方式进行。

  (十四)某行政机关科长王某,出国考察返回大陆某海关例行检查时,被某海关查获黄色光盘若干,被某海关依法处以罚款200元,并没收全部光盘,后其所在单位给予王某记过处分。王某对此均不服。准备提起行政诉讼。

  问题:(1)王某能否提起行政诉讼,为什么?

  1)对海关的罚款可以提起行政诉讼,对其所在单位的处分不能提起行政诉讼;2)依据行政诉讼第11条,处罚款200元和没收光盘等行政处罚诉讼受案范围,依据行政诉讼法第12条,记过处分等内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。

  (2)如果能提起行政诉讼,本案被告是谁?由哪个人民法院管辖,为什么?

  1)本案被告是海关,由海关所在的市的中级人民法院管辖。

  2)依据行政诉讼法第14条第2款第1项规定,确认发明专利的案件,海关处理的案件一审由中级人民法院管辖。

  (十五)在2003年7月27日,西城烟草管理站按群众举报当场查获王某擅自收购的烟叶2352公斤,予以扣押。7月28日,烟草站对查获的烟叶分级过磅后收购,收购款为5826元。7月30日,烟草站交给王某自制的实物罚没收据一份。8月25日,又向王某送达处罚决定书,决定没收全部烟叶和收购款,并处罚款人民币5000元,落款为该烟草站。依据为《中华人民共和国烟草专卖法》第30条:“擅自收购烟叶的,又烟草专卖行政主管部门处以罚款,并按国家规定的价格收购违法收购的烟叶,数量巨大的没收违法收购的烟叶和违法所得。”《烟草专卖法实施条例》规定,数量巨大指擅自收购烟叶1000公斤以上。

  问题:

  (1)本案行政处罚的主体是否正确,为什么?

  1)本案中烟草站以自己名义作出行政处罚是错误的;2)因为,行政处罚必须由享有行政处罚权的行政主体实施;(2)请指出本案处罚程序的违法之处。

  1)先实施了没收烟叶的行政处罚行为,后制作送达处罚决定书;2)应当先出具省级财政部统一印制的实物罚没收据,而非自行制作的收据;3)作出处罚决定之前没有告知相对人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,没有告知相对人依法享有的陈述权、申辩权。

  (3)本案是否违反了一事不再罚的原则,为什么?

  1)本案没有违反一事不再罚的原则;2)一事不再罚的原则是指行政主体对违法行为人的同一违法行为,不得以同一事实和同一依据,给予两次以上罚款的行政处罚。

  3)本案的对同
一当事人的同一违法行为,给予没收非法财物、违法所得以及罚款的处罚,并不是给予两次以上罚款的行政处罚。

  (十六)龙泉乡人民政府委托龙泉乡派出所(系子陵县公安局在龙泉乡设立的派出机构)对缴纳“上缴”任务确有困难的贫困户王某施行行政拘留。拘留期间,王某于夜间翻墙逃离,被值班人员潭某发现,潭某速喊人开车追赶王某,潭某与同事李某、吴某在路上拦截王某,欲将王某抓回,王某反抗,吴某将王某抱住后,潭某气急,狠踢王某要害,致其死亡。王某之妻早死,有一母亲85岁,眼瞎耳聋,有一子,患痴呆症,对王某的拘留决定后被子陵县公安局确认违法。

  问题:

  (1)本案赔偿义务机关应当是谁?为什么?

  1)赔偿义务机关应当是龙泉乡人民政府;2)因为,本案中拘留王某的行政处罚实质上是由乡政府作出的,派出所是受委托实施的,受委托的组织在行使委托的行政职权时侵犯相对方合法权益造成损害的,委托的行政机关为行政赔偿义务机关。

  (2) 本案的行政赔偿请求人是谁?

  本案的行政赔偿请求人为王某之母及其子,为共同的行政赔偿请求人。

  (3)赔偿义务机关可否追偿?如果可以,应当向谁追偿?为什么?

  1)赔偿义务机关可以追偿;2)应当向潭某追偿,因潭某在行使职权过程中,对王某死亡之损害有重大过失。

  (十七)某日,李宾骑车横穿交通十字路口,险些造成交通事故,执勤民警因李宾违反交通规则依法给予罚款5元;李宾对自己的违章行为完全承认,也愿意缴纳5元罚款;但李宾发现该交警开出的罚款5元的收据是一张普通的“收款收据”,除有交警大队公章以外,并无任何财政部门制发的标记或印章。李宾以此“收款收据”不是正规罚款收据为由拒绝当场缴纳5元罚款。该交警解释说,2003年度统一使用的罚款收据现在还没有发到交警大队,先用交警队自己制发的“收款收据”替代,并强调说,这几天都是用此“收款收据”在开罚单。

  问题:李宾拒绝缴纳罚款的行为是否合法?理由是什么?

  1)李宾以罚款收据不符合规定为理由而拒绝缴纳罚款的行为是合法的,交警的解释于法无据。

  2)理由是:《行政处罚法》明确规定,行政机关工作人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省一级财政部门统一制发的罚款收据;而且,不出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款;本案中,交警开出的罚单无任何财政部门制发标记或印章,不符合法律规定,李宾拒绝理所当然。

  3)当场收缴罚款行为的
强制性行为方式之一,就是出具省级财政部门统一制发的罚款收据,否则,该收缴行为无效;法律赋予相对人拒绝的权利。据此,交警的行为因违反强制性而当然无效;拒绝缴纳罚款也是李宾行使法律赋予的权利。

  (十八)根据《中华人民共和国税收征收管理法》第20条规定,纳税人未按期限缴纳税款的,税务机关除责令限制补缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款“千分之二”的滞纳金。某公司滞纳税款5万元60天。税务机关查证核实后,依法做出如下决定:其一,限该公司在5日内缴纳全部滞纳税款5万元;其二,以60天滞纳税款日计,加收滞纳1万元;该公司不服,申请税务复议,复议机关维持了原决定第一项的内容,改变了第二项的内容,即改为加收滞纳金6000元。

  问题:

  (1)本案中有那些行政责任的具体形式?

  1)限期补缴滞纳之税款;2)加收滞纳金的行为,改变1万元为6000元的决定;(2)税务机关做出的加收1万元滞纳金的决定属于违法还是属于不当?为什么?

  1)税务机关做出的加收1万元滞纳金的行为属于违法行政行为,不属于不当行政;2)因为:

  其一,违法与不当的区别在于前者违反羁束性规定;而后者是在合法幅度的不合理行政;其二,法律规定滞纳金应为每日“千分之二”,属于羁束性规定,应为6000元;税务机关做出1万元决定,违反了该羁束性规定,应当属于违法无疑。


拆迁行政裁决引发的行政诉讼[成功案例]

拆迁行政裁决引发的行政诉讼

案件事实:

    某先生上海市金山区一处集体土地上的私人住宅的权利人,日前,该处房屋被列入了商业拆迁的范围,某先生因为不同意拆迁公司的补偿安置方案而决决签署拆迁安置协议,拆迁公司因此向金山区房地局申请了行政裁决,在房地局的主持下双方进行了协商,双方都不愿意让步,导致调解无效,房地局作出了行政裁决书,某先生对行政裁决确认的事实不予认可,因此,向金山区人民法院提起了行政诉讼。

调查经过:

    接受某先生委托后本律师仔细研究了某先生提供的宅基地使用证和建房许可证,以及相关的证据材料,对本案涉及到的法律法规进行了搜集研究。

审理结果:

    法院依照法定程序对本案进行了审理,审理的程序分为四步:1.对被告金山区房地局作出被诉具体行政行为的主体资格进行了审查;2.对作出具体行政行为的事实依据进行了审查;3.对裁决的程序进行了审查;4.对适用的法律法规是否正确进行了审查。在法院主持下双方重新达成协议,原告撤诉。

办案心得:

       行政诉讼中,法院对具体行政行为仅作合法性审查,而不作合理性审查;具体到对拆迁行政裁决不服进行的诉讼中,法院仅审查裁决机关的职权依据、事实依据、法律依据以及裁决的程序是否合法,而对裁决的合理性,即对被拆迁人的赔偿的标准是否过高或者过低不作认定;当事人如果对行政裁决的合法性和合理性都有异议,可以直接向作出行政裁决的机关的上级部门申请行政复议。

   (承办人:上海维正平律师刘敏青 咨询电话:13122514248)

分页:12 3

Tags:行政诉讼案例  行政诉讼法案例  行政诉讼案由  行政诉讼被告  行政诉讼的被告  行政诉讼的被告是  行政诉讼的功能  行政诉讼法  可以提起行政诉讼的是  行政诉讼管辖  行政 

搜索
网站分类
标签列表
后台-系统设置-扩展变量-手机广告-栏目/内容页底部